自　序 

第一編　著作權法制發展之新趨勢

　第一章　兩岸著作人格權針對法人為著作人之保護與救濟
　　壹、我國著作權法對法人為著作人之著作權保護／3
　　貳、中國大陸著作權法對法人為著作人之著作權保護／18
　　參、法人著作人格權保護與其國內外立法例／26
　　肆、結論與展望／48
　第二章　設計風格雷同之抄襲判斷──評智慧財產法院100年度刑智上訴字第39號刑事判決
　　壹、前　言／51
　　貳、抄襲之構成要件／53
　　參、抄襲判斷於設計風格雷同適用之困難性／67
　　肆、智慧財產法院100年度刑智上訴字第39號刑事判決／76
　　伍、美國Ty公司訴GMA Accessories公司案（Ty, Inc. v. GMA Accessories, Inc.）與Satava訴Lowry案（Satava v. Lowry）檢視／81
　　陸、結  論／89
　第三章　著作權集體管理團體條例中會員平行授權之適法性探討
　　壹、著作權集體管理團體制度鳥瞰／93
　　貳、著作權集體管理團體與其會員授權問題探討／106
　　參、著作權集體管理團體會員平行授權與讓與爭議解析 115
　　肆、建立平衡著作權集體管理團體與其會員、著作利用人權益之著作權集體管理制度 125
　　伍、結  論 151
　第四章　孤兒著作授權使用與設定質權之議題研究
　　壹、孤兒著作之保護鳥瞰／157
　　貳、文化創意產業發展法之特別立法／160
　　參、外國對孤兒著作保護之立法例／186
　　肆、我國孤兒著作立法之檢討／193
　　伍、結論與展望／198
　第五章　Research on the Effects of Droit de Suite on the First Sale Doctrine──An Economic Analysis of Law
　　I. Roles of “Droit de Suite” and the “First Sale Doctrine” in Copyright Law／201
　　II. Conflicts between “Droit de Suite” and the “First Sale Doctrine”／208
　　III. Application of Legal and Economic approaches to contradictions between “Droit de Suite” and the “First Sale Doctrine”／215
　　IV. Potential Ways to Manage the Contradictions between “Droit de Suite” and the “First Sale Doctrine”／221
　　V. Conclusion／231

第二編　商標法制發展之新趨勢

　第六章　商標善意先使用抗辯之法律風險──以屬地主義之限制為中心
　　壹、前  言／237
　　貳、商標善意先使用之立法目的及商標屬地主義之限制／239
　　參、從商標屬地主義來看商標善意先使用之法律風險／242
　　肆、商標屬地主義對於國內先使用商標之具體適用／246
　　伍、結  論／253
　第七章　市場調查於商標民事訴訟證據能力之研究
　　壹、研究緣起──智慧財產法院99年民商上更（三）字第3號判決／255
　　貳、我國法上市場調查之證據能力探討／261
　　參、美國法上市場調查之證據能力探討／273
　　肆、如何增強市場調查之證據能力？／281
　　伍、結論與展望／289
　第八章　To Use or Not to Use a Trademark, That is the Question──Keyword Advertising and the Legal Risk of Trademark Infringement
　　I. A Milestone Judgment on a Keyword Advertising and Trademark Dispute in Taiwan／293
　　II. How to Differentiate between Keyword Advertising and Trademarks／297
　　III. Legal Risk in Keyword Advertising and Trademark Disputes／315
　　IV. Possible Ways to Manage Keyword Advertising Trademark Disputes／320
　　V. Conclusion／341

第三編　營業秘密法制發展之新趨勢

　第九章　營業秘密合理保密措施要件之構成與認定──從智慧財產法院104年度民營上字第2號民事判決開始談起
　　壹、前  言／347
　　貳、智慧財產法院104年度民營上字第2號民事判決／348
　　參、營業秘密合理保密措施要件之理論發展／352
　　肆、營業秘密合理保密措施要件之實際判斷／357
　　伍、結  論／367

陳匡正

現　職
臺北科技大學智慧財產權研究所副教授
學　歷
美國伊利諾大學香檳分校法律科學博士
經　歷
世新大學智慧財產權法律研究所助理教授、副教授
亞洲大學財經法律學系助理教授
輔仁大學財經法律學系兼任助理教授、副教授
臺北商業技術學院通識教育中心兼任助理教授
臺中科技大學國際貿易系兼任助理教授

自　序

　　本書實為著者延續「商標法專題研究──以商標使用、耗盡原則及混淆誤認之判斷為中心」與「商標法體系研究──商標形成、善意先使用與侵權議題評析」之第三本學術專書，雖然前兩本專書乃著者這8年多來商標法研究成果之彙整，但本書精錄論文之題材範疇，更從前面兩書所關注之商標理論與案例論述，擴張至結合司法實務案例為主之著作權法、商標法及營業秘密法等理論探討。
　　首先，在本書第一編「著作權法制發展之新趨勢」內容中，於「兩岸著作人格權針對法人為著作人之保護與救濟」一文，乃整理歸納兩岸法人著作人之保護、救濟法制、伯恩公約（Berne Convention）、兩岸學說及實務之見解，來評估著作權法修正草案第三稿裡，針對將法人之著作人格權排除的立法，以論述法人賦予著作人格權保護與救濟之必要性。此外，在「設計風格雷同之抄襲判斷──評智慧財產法院100年度刑智上訴字第39號刑事判決」一文，則以評析著名的「金魚案」：智慧財產法院100年度刑智上訴字第39號刑事判決為基礎，來深入論述抄襲要件中之「實質近似」，除了考量「量」的因素，還須考量「質」的因素，甚至須納入「整體的概念及感受」因素之考量，至於斟酌「接觸」要件，不得以「明顯近似」來作為推論被告合理「接觸」原告著作之根據，如此會明顯違反「無罪推定原則」、「證據裁判原則」與「不自證己罪原則」等基本法律精神。而在「著作權集體管理團體條例中會員平行授權之適法性探討」一文，則從著作財產權得以移轉、「專屬授權」及「非專屬授權」等不同層面，來探討著作財產權人「專屬授權」著作權集體管理團體其權利後，再授權相同之權利予第三人，則權利人與第三人間之授權契約是否有效？又本文嘗試提出如何平衡著作財產權人、著作權集體管理團體、利用人三者之權益，且如何讓著作權集體管理團體有效率地管理其會員著作財產權之建議。再者，於「孤兒著作授權使用與設定質權之議題研究」一文，乃特別論述何謂「著作財產權人不明著作利用之許可授權及使用報酬辦法」之已盡一切努力，尋找孤兒著作之著作財產權人，以及如何界定合理使用報酬和著作利用範圍，另由於文化創意產業發展法，並未有孤兒著作設質之規範，因此當孤兒著作產生質權設定、讓與、變更、消滅或處分之限制時，則該由何人向經濟部登記，以及孤兒著作設質人和出質人之權利義務關係為何，這些也是本文探討之重點。最後，在「Research on the Effects of Droit de Suite on the First Sale Doctrine: An Economic Analysis of Law」一文，特別從法律經濟學之觀點，來分析追及權雖然是著作人格權的一種，但仍舊應該透過契約和有限的保護年限來限制之，如此才是讓外部成本內部化的有效率立法。
　　再者，本書第二編則是「商標法制發展之新趨勢」，而在「商標善意先使用抗辯之法律風險──以屬地主義之限制為中心」一文中，乃特別結合理論及實務之發展，來探討未來我國司法之判決或是本法之修正，在處理或規範商標善意先使用之適用範圍時，不應該拘泥於屬地主義之限制，如此才得以平等且有效的保護國內外善意先使用之商標權。此外，於「市場調查於商標民事訴訟證據能力之研究」一文中，則從案例、現行法與美國法等角度，來討論如何增強市場調查證據之證據能力，另從調查實驗組、對照組之設計、「膳魔師調查」（Thermos survey）及「鐵氟龍調查」（Teflon survey）等觀點，來藉此反映出當使用系爭相同或近似之商標時，並未產生減損商標之識別、信譽或導致消費者產生混淆之情事。進而論之，在「To Use or Not to Use a Trademark, That is the Question──Keyword Advertising and the Legal Risk of Trademark Infringement」一文中，則以比較與評析有關關鍵字廣告商標爭議之案例為本，如：智慧財產法院98年民商上字第11號民事判決、同院99年民商上更(一)字第5號民事判決及歐洲法院的LV訴Google案，並從公部門（立法部門、司法部門）透過修法及裁判、私部門（企業、網路內容提供者）藉由僱用律師及專家，來降低因為建立關鍵字廣告，所產生商標侵權之法律風險。
　　除此之外，本書第三編「營業秘密法制發展之新趨勢」，亦特別選錄「營業秘密合理保密措施要件之構成與認定──從智慧財產法院104年度民營上字第2號民事判決開始談起」一文。而此文以評析智慧財產法院104年度民營上字第2號民事判決為中心，並綜合國內外理論和實務之見解，來歸納企業應該採取哪些合理保密措施，不僅用以管理機密資訊及核心技術，還得以被各級法院與現行營業秘密法所承認。
　　其實，相較於前兩本專書之內容，本書研究之範疇多著墨於商標法以外，包括著作權法、營業秘密法之理論及實務，尤其智慧財產權法律實務見解之評析，乃是智慧財產權法律之精華，故讀者得以透過本書之內容，來一窺現行著作權法、商標法和營業秘密法制發展之全貌。當然，本書得以順利地出版，必須要感謝著者之父母、家人、師長及朋友，所給予源源不絕的動力，讓著者能夠全心致力於智慧財產權法律之研究。特別是著者要感謝元照出版公司的編輯團隊與同仁，一起協助完成本書內容、引註之編校工作，假使沒有他（她）們之協助，本書就不會如此順利地出版。

陳匡正 謹識
書於臺北科技大學共同科館研究室
2020年10月22日