吳秀玲¹

日本介護²保險制度為社會保障改革先趨，由福祉行政措置³(處分)轉換為契約制度，因介護事故頻生，法律和介護契約為「解決的基準」，社會保障法學對違反介護契約及不法責任之研究興盛。

壹、介護保險契約特性

介護保險法2000年施行，採介護認定、契約制度，服務受給人數及費用支出，倍數飛躍成長，服務提供及介護人力卻明顯不足，要介護者常被拒絕使用。

一、締約自由受限

基於私法自治「契約自由原則」，介護事業者原可斟酌事業最佳利益，決定是否簽約；然介護設施營運基準，禁止受指定之介護事業者無正當理由拒絕提供服務，限制其締約自由。

二、自己決定權行使困難

介護保險契約之締結，當事人為高齡或認知症者，其意思能力欠缺，常由家屬代為簽約。屢有當事人清楚表達不希望入住介護機構，但家屬以負擔太重，強烈希望當事人入住；「尊重自己決定」與「減輕家屬負擔」介護原則發生衝突，常以家屬的意思優先，本人無法行使自己決定權。

三、資訊不對等

介護服務資訊偏在介護事業者，資訊不對等、未說明重要事項易衍生契約有效性或詐欺之爭議；即使判斷能力充分者，亦可能因而締結不利的契約。

四、情事變化難依債務本旨履行

介護保險契約依服務計畫簽定，服務內容事前特定化，未載明事項不得給付；且要介護判定與實際提供給付有時間差，高齡者需介護狀態變化急速，服務變更或取消頻繁，難依債之本旨履約⁴。

貳、介護事業者之契約責任

一、資訊公開義務

為保護利用者的選擇權，介護保險法2006年修正，創設介護事業者有公開服務內容基本資訊及營運資訊義務(第115條之29-37)，且須向都道府縣知事報告，並由都道府縣上網公開及得為客觀之調查⁵。

介護保險施行前，介護事故透過內部的處理，爭議較小裁判案例稀少；施行後案例增多，介護事故致受傷或死亡前三大原因為：跌倒、摔落及誤嚥⁴(圖2)。近年來，介護事故訴訟請求有高額化傾向，入浴介護、跌倒死亡訴訟，法院判賠2,160萬日元和3,402萬日元⁵。

二、重要文書交付及說明義務

締約前應確認事項繁多：服務內容、損害賠償責任及一時利用權利金返還⁶等。營運基準課以介護事業者交付「重要事項說明書」的義務⁷，提供營運方針、營業時間、使用費、解約金⁸、緊急情況對應等資訊；要介護者常未閱讀契約內容即簽名、捺印，爰一併課以「說明」及簽約後「交付契約書」的義務，避免爭議。

三、品質確保義務

為保障要介護者的權利，法令規定介護事業者有報告之義務，不為或虛偽報告、不接受或妨礙調查時，都道府縣知事得定期命修正、提示帳簿書類；拒不遵從，知事有指定取消權(介護保險法第24、77條；圖1)。遭取消指定的介護事業者年約百件⁹，為確保服務品質最有力的手段。介護事業者另有防火設備設置義務，設備昂貴壓迫事業的經營，使勞動條件更惡化致介護事故及破產頻傳¹⁰。

圖1 違規取消指定行政處分歷程

四、善良管理之注意義務

介護事業者依約提供服務，應盡善良管理人的注意義務，如違義務，應負債務不履行之責；因過失侵害要介護者生命.身體.財產，另構成不法行為。介護勞動者為事業者的履行補助人，過失所發生介護事故，事業者仍應負債務不履行之責(日本民法第415、644條)。

五、契約更新義務

介護契約責任含契約更新義務(圖2)，介護契約期間，並無特別規制，要介護者無拒絕的意思表示，都自動更新。但因病至醫療機關住院，契約中斷，須再等候2-3年，使老人生活不安並增訟源¹¹。

圖2 戒護事業者之契約責任

參、結論

為避免糾紛，介護事業者應提供充分資訊，依法及契約善盡義務。契約免除事業者重大過失責任，或約定不利於要介護者，違消費者契約法第8-10條公序良俗及誠信原則，無效；介護保險法亦禁止此類條款¹²。

註釋

1. 國立中山大學中國與亞太區域研究所博士，國立臺北護理健康大學兼任助理教授、臺北榮民總醫院人體試驗委員會(一)委員。　返回內文
2. 「介護」係20世紀末葉日本所創詞彙，原僅使用於文章，逐漸於日常口語中被熟悉。「介」為人身體前後之鎧甲，有支持、幫助之意，「護」乃「保護」之義；「介護」等同於臺灣的「長期照護(顧)」。河畠修(編)，ドイツ介護保険の現場，勞働旬報社，1997年9月，14頁；李世代，日本、韓國長期照護保險內容與相關法令之研究，行政院經濟建設委員會託研究計畫，2009年5月，2頁。　返回內文
3. 服務種類及事業者由市町村決定，利用者無法選擇，且需實施所得調查。　返回內文
4. 伊藤周平，介護保険と権利保障，法律文化社，2008年10月，186-187頁。　返回內文
5. イノウ，世界一わかりやすい介護保険のきほんとしくみ，ソシム，2015年5月，初版3刷，182-183頁。　返回內文
6. 介護リスクマネジメント研究會，これならわかる〈スッキリ図解〉介護事故.トラブル，翔泳社，2016年3月，166-171頁。　返回內文
7. 三好春樹，在宅介護応援ブック介護保険活用法Q&A，講談社，2015年7月，210頁。　返回內文
8. コンデックス情報研究所，現役ケアマネガ教える 最新介護保険利用のしかた，成美堂，2015年7月，80-81頁。　返回內文
9. 高野龍昭，これならわかるスッキリ図解介護保険，翔泳社，2015年3月，二版，240-241頁。　返回內文
10. 2015年破產件數達57件，為10年前的4倍。川原経營總合センタ─，最新介護ビジネスの動向とカラクリがよくわかる，秀和システム，二版，2016年4月，38頁。　返回內文
11. 同前註，193頁。　返回內文
12. 鈴木雅方.舩坂芳紀，やさしくわかる介護設施の法律問題，日本法令，2015年2月，25-29頁。　返回內文