序 言

第1章 管理決策與法律體系
　1.1 前言：決策管理與法律／1
　1.2 台灣的法律體系／4
　　1.2.1. 法分三個層級：憲法、法律、命令（行政命令）／4
　　1.2.2. 法院系統的分類與層級／8
　1.3 法律的適用與解釋／12
　　1.3.1. 法律的適用／12
　　1.3.2. 法律解釋／16
　　1.3.3. 白紙黑字的解釋（文理解釋）應注意的原則／19
　　1.3.4. 論理解釋的「論」，立足的「理」與其原則／20
　　1.3.5. 文理解釋與論理解釋的恩怨情仇／22
　　1.3.6. 轉變中的法律解釋之觀點與應用／24
　1.4 學習商業法律和決策管理必備的基礎知識／27
　　1.4.1. 認識企業的法律環境／27
　　1.4.2. 認識基本的法律原則／28
　1.5 主要作業／31
　　1.5.1. 基礎作業／31
　　1.5.2. 個案研究作業與討論／32
　　1.5.3.決策管理作業與討論／35
　附錄：晚進修法與趨勢／40

第2章 契約法
　2.1 立法背景和立法目的／43
　2.2 主要結構／45
　　2.2.1. 契約之成立／45
　　2.2.2. 契約之種類／50
　2.3 契約在市場經濟的角色與特徵／61
　　2.3.1. 契約的角色／61
　　2.3.2. 契約的特徵／63
　2.4 市場的不確定性與法律的安定性／66
　　2.4.1. 懸賞廣告：對市場不特定人進行要約／66
　　2.4.2. 法律對市場不特定契約進行指導／72
　2.5 主要作業／78
　　2.5.1. 個案研究：契約成立的必要之點／78
　　2.5.2. 個案研究：契約要約的拘束力／79
　　2.5.3. 個案研究：不動產契約交易契約的完備性／80
　　2.5.4. 個案研究：懸賞廣告／83
　附錄：晚近修法與趨勢／84

第3章 企業組織與公司法
　3.1 立法背景和立法目的／91
　　3.1.1. 獨資的商務需求與法律規範／92
　　3.1.2. 合夥商務需求與法律規範／93
　　3.1.3. 企業型態的設計與法律規範的決策／97
　3.2 公司法的主要結構／99
　　3.2.1. 公司的概念／100
　　3.2.2. 公司之設立與登記／106
　　3.2.3. 公司之負責人與經理人／113
　　3.2.4. 公司之能力／126
　　3.2.5. 公司之解散／134
　3.3 資本法人在市場的最後防線／141
　　3.3.1. 針對命令解散，設有例外情形／143
　　3.3.2. 針對任意解散與法定解散，設有股東的自治決策／144
　　3.3.3. 變更公司組織，避免公司解散／144
　　3.3.4. 經由重整程序，避免公司解散／145
　3.4 立法走向利益平衡的原則／146
　　3.4.1. 立法修正實踐利益平衡原則／146
　　3.4.2. 未來企業，誰平衡誰的利益？／148
　3.5. 主要作業／149
　　3.5.1. 初階作業／149
　　3.5.2. 進階作業／150
　附錄：晚近修法與趨勢／150

第4章 企業與消費者保護
　4.1 立法背景和立法目的／155
　4.2 主要結構／156
　4.3 客觀中立放兩邊（弱勢擺中間）／158
　　4.3.1. 市場上有立場的法律：消費者的立場？／158
　　4.3.2. 什麼樣的消費行為可受到消保法的保護？／159
　　4.3.3. 什麼樣的對象可受到消保法的保護？／160
　　4.3.4. 適用之企業經營者主體（指明責任主體）／160
　　4.3.5. 特殊保護消費者的機制／162
　　4.3.6. 條文直接明定懲罰性賠償金／163
　4.4 改變傳統民法在市場上的角色和功能／163
　　4.4.1. 消保法對定型化契約的規範如何？／164
　　4.4.2. 消保法上的特種買賣有何規範？／167
　　4.4.3. 消費資訊：消保法對廣告的規範如何？／171
　　4.4.4. 消費資訊：商品的標示與包裝有何規範？／174
　4.5 主要作業／175
　　4.5.1. 基礎作業／175
　　4.5.2. 進階作業／176
　附錄：晚進修法與趨勢／181

第5章 勞資關係與法制
　5.1 立法背景和立法目的／185
　5.2. 主要結構／187
　　5.2.1. 勞動基準法／188
　　5.2.2. 工會法／204
　　5.2.3. 團體協約法／212
　　5.2.4. 勞資爭議處理法／217
　5.3 市場的需求與社會關係的變動／226
　　5.3.1. 當法制的成本反映在市場交易中／226
　　5.3.2. 當法制的要素反映出社會關係時／228
　5.4. 法律功能的變動與停滯／229
　　5.4.1. 當法律功能的內外雙重落差是現實／229
　　5.4.2. 法律功能可能不彰的現實個案／230
　5.5 主要作業／235
　　5.5.1. 初階基礎的相關作業／235
　　5.5.2. 勞動團體實務的相關作業／236
　　5.5.3. 進階商務常見的相關作業／239
　附錄：晚近修法與趨勢∼勞動事件法／241

第6章 智慧財產與法制
　6.1 立法背景和立法目的／251
　6.2 主要結構／253
　　6.2.1. 專利法（發明、新型、新式樣）／254
　　6.2.2. 商標法（商標、證明標章、團體標章、產地標示等）／258
　　6.2.3. 著作權法（著作人格權、著作財產權）／265
　　6.2.4. 營業秘密法／272
　　6.2.5. 積體電路電路布局保護法／278
　　6.2.6. 植物品種及種苗法／278
　　6.2.7. 公平交易法（不公平競爭的部分）／278
　　6.2.8. 光碟管理條例／280
　6.3 市場的需求與社會關係的變動／280
　　6.3.1. 在人類的文明和公共知識領域進行財產私有的圈地／281
　　6.3.2. 在效率與正義之間拔河／283
　6.4 法律功能的衝突與變動／284
　　6.4.1. 法律功能的衝突與化解／285
　　6.4.2. 法律功能的變動與調整／286
　6.5 主要作業／288
　　6.5.1. 初階基礎的相關作業／288
　　6.5.2. 進階商務常見的相關作業／289
　附錄：晚近修法與趨勢／290

第7章 商務爭議解決方式
　7.1 前 言／297
　7.2 主要制度與結構／298
　　7.2.1. 政府採行ADR的制度和需要／299
　　7.2.2. 多元的ADR結構和需要／301
　　7.2.3. 現代意義上的ADR，包括仲裁嗎？／306
　7.3 把解決空間留在市場或給國家？／307
　　7.3.1. 當事人對於爭議解決的計算和選擇／308
　　7.3.2. 當事人對於未來關係的掌握空間／309
　　7.3.3. 推薦ADR的特點與在實踐中的應用／315
　7.4 自願，是策略管理還是誠意表現？／316
　　7.4.1. 當事人的自願開啟法律的非正式性／316
　　7.4.2. 當事人的自願銜接法律的前瞻關係／319
　　7.4.3. 當事人的自願傳承法律的私法自治／322
　7.5 主要作業／325
　　7.5.1. 基礎作業／325
　　7.5.2. 關於複習第1章作業的提示和建議／325
　　7.5.3. 閱讀和討論／328
　附錄：晚近修法與趨勢／330

李清潭

現 職
．中山大學特聘教授
．中山大學企業管理學系專任教授
．中華財金高階管理人協會常務理事

學 歷
．英國華威（Warwick）大學法律哲學博士
．英國倫敦（London）大學法學碩士
．政治大學法學士

經 歷
．中山大學管理學院院長
．中山大學學生事務長
．中山大學企業管理學系系主任
．中山大學公共事務管理研究所所長
．東海大學法律學系專任副教授
．瑞士國家比較法學院（ISDC, Switzerland）訪問學人
．AACSB International （國際商管學院促進協會）亞太地區評鑑委員
．上市上櫃公司薪酬委員會召集人、企業併購企劃諮詢顧問

序　言
　　本書主要講述於市場經濟體系下，涉及商務管理基礎的法律之重要內容，並且分析其在市場經濟活動與交易安全上的影響。這樣的構想起源於過去20餘年的教學經驗中，管理學院學生經常提出的幾項實際問題，包括：商務管理基礎為何需要法律的教育？基礎法律有哪些部分是商務管理所不可或缺的？過往結構化的民商法律課程對於管理學院學生，為何如此陌生、艱澀並且難以融入商務管理基礎的培訓系統中？諸如此類的每每提問有其實際上的需求，也說明商務管理基礎層面對於法學教育的相互依賴，以及對於適當教材的期待。
　　首先，本書按照英美大學的商管學院課程編列，對於管理人才需具備的商務法律教材進行書寫，由基礎法學緒論開始，沿著契約、企業組織、消費保護、勞資關係、智慧財產等面向逐一介紹，最後以商務爭議解決方式做為歸納學習的關鍵，呈現目前國內外市場所需要的基礎商務法律教育和訓練的必備教材。這樣的書寫有結構遵循的重要考量，第一，必須要簡明扼要，循序漸進，使初學者易於理解；第二，必須是商務基礎相關的法律關係所觸及的，不宜跳躍或陷入過度繁複的狀況，中輟了學習者的興趣；第三，必須是以商務管理基礎為中心的，在商言商符合直接的需求，因此過往以法學院或是社會科學院等課程設計為主的架構，必須向商務實踐調整方向。由於這些思考，因此消費保護、勞資關係與智慧財產等面向必須納入基礎教材的範圍。
　　其次，市場經濟，既是立足於法治的規範，更是講究法治的保障。基本上，市場經濟的正常運作要求政府善於運用法律工具和經濟工具，必要時更須運用行政機制來管理經濟，並履行職能。在此前提下，政府運用經濟工具和行政機制管理市場活動和交易，必須要有法律依據，藉由法律功能發揮其穩定性與可預見性。從商務交易安全和市場利益期待的意義上，法律工具是最重要的機制，商務法律提供了基本規範的架構，並且即時的法律修正更反映政府對於市場變化的政策與態度。在經濟體制和社會結構轉型的時期，對法治的需求更為突出，而積極的競爭決策與有效的風險管理，有賴於對基本商務法律的理解和運用。
　　再次，基於前述理念，也本於基礎簡明與循序漸進的原則，本書分為七章，首先自管理決策與法律體系的關係介紹，使讀者有基礎和兩者全盤互動的體系概念；接著將市場活動所立足的脈絡進行梳理，一是交易安全的基礎與契約法制的分析，另一則是企業組織與法律形式的分析。這三章不僅是民商法的出發點，更是進而學習商務管理的核心基礎。接著篇章依序分析企業與消費者保護、勞資關係與法制、智慧財產與法制的商務環節，這些不但是商管學生畢業前應有的基本教育，尤其是目前鼓勵青年創業的潮流下必須講究的基本功夫。本書最後一章則進入商務爭議解決方式的研究，尤其涉及實務經營的風險管控與判斷，如何有效解決爭議，本章做為商務管理基礎之法學教育的檢驗，希望有助於商管人士的決策管理之養成。
　　歸納前述編寫的理念，也寄望有拋磚引玉的效應；回顧自20世紀80年代以來的全球化浪潮，迄今40餘年不僅衝破東西冷戰的對峙，並且衝擊國際貿易的模式障礙，從而國際商務的發展不斷升級並趨向市場競爭激烈。其中，商務管理的法律與倫理之準則和變革日益備受關注，自然有趨於複雜的進階層次。本書對此略有論及，但限於篇幅與定位，則將更繁複與糾葛的制度與實務議題留待另文分析。當前各國的貿易戰爭與高科技戰，法律與倫理同為攻防武器，兩者成為產經和企業發展的檢驗焦點，但對於商務基礎與決策管理的能力養成，本書自然建議「登高自卑、行遠自邇」的按部就班功夫。
　　本書即將問世，作者首先感謝元照出版公司的編輯、經理人與審查專業同道。對於多年教學相長的內容，也要感謝工商法務的教育同道，包括白美香顧問、簡良機教授、薛西全博士在研發教學與敬業砥礪的啟發。對於獎勵學子與教育培訓的協助上，特別銘謝華盛營造、運錩鋼鐵與士堡投資三家企業，在2016∼2017年間對於筆者的研究生與計畫助理的照顧。歲月穿梭，點滴心頭，感念20餘年來相互勉勵的摯友陳安琳與高蘭芬賢伉儷教授、戴明宗董事長、鄭光政博士、趙正派主任、董保城教授、林月笙所長、羅美秀檢察官、張明輝顧問、林石猛律師、辛翠玲教授，以及蘇成達與李盡英、顏德和與葉美雲、劉明潭與黃玉靜、黃柏峰與郭玉美、麥峰誠與趙月女等賢伉儷，歲月禮敬，人情學問，深深致謝。特別感恩童年至今的恩師施宏銘老師全家人，與同窗張文斌、施火木兩位先生與家人。最重要的，筆者感謝內人惠蓮與全家人的長久支持與鼓勵，尤其尚亮雙人組的熱情與催稿。
　　最後，本書立名為《商務管理與法律基礎》（Essential Management Law），自勉於為大學學生在法律與倫理兩者上略盡綿薄之力，以商管教育為主軸求其健全發展，並做為專業人士的參考與能力培育之用。在此基礎上，期能再接再厲，助益於法商教育與實務。

李清潭 謹識
2021年10月5日