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像法律人那樣推理
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| 簡介 | |||||||||||||||||||||||||||||||
法律人案頭必備的工具書！
普通法是由法院創制的獨特法律體系，它由調整個人關係的規則所組成，例如侵權法和合同法。法律推理展示了法院在制定和適用普通法規則時使用的推理模式。這些模式包括：依照具有約束力的先例推理，從雖不具有約束力但屬權威性的淵源（比如權威論文）進行推理，類比推理，從道德、政策和經驗命題推理，例外情況，區分先例以及推翻先例。本書進一步研究和解釋了邏輯、演繹和良好判斷在法律推理中的作用。本書語言文字通俗易懂，還附帶有詳盡的案例描述，對於任何想親身掌握法律推理人，是不可多得的一本寶典。 |
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| 圖書目錄 | |||||||||||||||||||||||||||||||
推薦語
序 言 第一章 普通法簡論／1 第二章 基於規則的法律推理 一、以類比為基礎的法律推理／7 二、以相似性為基礎的法律推理／9 附錄：拉里•亞歷山大的先例規則模型／10 第三章 基於先例的推理與遵循先例原則 一、什麼是先例／15 二、遵循先例原則的證成／17 三、對遵循先例原則的反對／23 四、縱向的遵循先例與橫向的遵循先例原則／24 五、巡迴法院原則／25 六、對遵循先例原則的管轄性和實質性限制／26 第四章 如何確定先例設立的規則 一、關於判決的裁判規則、附帶意見、判決理由和證成理由的一個註解／32 二、美國巡迴上訴法院合議庭的一些（也許是大多數）關於裁判規則構成內容及遵循先例原則的觀點／37 第五章 基於權威但不具有法律約束力之規則的推理／41 第六章 道德、政策和經驗命題在法律推理中的作用，及司法基於社會命題對新法律規則的採納 一、道 德／49 二、政 策／60 三、經驗命題／65 第七章 法律規則、原則及標準 一、法律規則／69 二、法律原則／71 三、法律標準／72 第八章 普通法規則的可變性／75 第九章 從既定法律規則中剝離新的法律規則，為既定規則創造例外，以及區分先例 一、從具有約束力的先例中剝離出新的法律規則／83 二、創制例外／85 三、區 分／90 第十章 類比法律推理／95 第十一章 邏輯、演繹和良好判斷在法律推理中的作用 一、邏 輯／101 二、演 繹／101 三、良好判斷／104 第十二章 源於假設的推理／105 第十三章 推翻先例 一、明示推翻／114 二、默示推翻／121 致 謝／127 索 引／129 譯後記／147 |
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| 作者簡介 | |||||||||||||||||||||||||||||||
作者簡介
Melvin A. Eisenberg 加州大學伯克利分校法學院傑西•喬珀法學榮休教授。曾擔任美國藝術與科學院院士，在法學理論、合同法以及公司法方面著述頗豐。著有：《普通法的性質》（The Nature of the Common Law）、《合同法基礎原理》（Foundational Principles of Contract Law）等。 譯者簡介 孫海波 法學博士，中國政法大學教授、博士生導師，《比較法研究》雜誌編輯部主任，主要從事法理學、法哲學及法律方法論研究。著有《擇法而從：司法中的價值判斷》、《裁判對法律的背離與回歸：疑難案件的裁判方法新論》、《疑難案件與司法推理》，譯有《法哲學》《法官如何裁判》、《法理學簡讀》、《使人成為有德之人》等著作。 |
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| 序 文 | |||||||||||||||||||||||||||||||
推薦語 「梅爾文•艾森伯格長期以來一直被視為美國最傑出的法學家之一，他以令人啟發的方式概述了普通法的核心內容。《像法律人那樣推理》結構合理，論證得當，並配套了十餘個生動的案例內容。侵權法、財產法和合同法方面的案例方法，有時給人的印象是一件又一件的煩人事。但是普通法在這本書中變得鮮活起來，因為對於如何在法律體系中協調原則性和實用主義的考量，艾森伯格教授提出了令人信服的看法。」 ──傑里米•沃爾德倫，紐約大學法學院教授 「在本書中，梅爾文•艾森伯格對律師和法官所採用的推理形式進行了簡短但相當全面易讀的討論，並從作者對普通法的百科全書式知識中展現了大量的案例。」 ──拉里•亞歷山大，聖地亞哥大學法學院沃倫傑出教授 譯後記 普通法是在法院判決的基礎上發展起來的，遵循先例是其法律運作的最基本方式。判例本身就是法律，這一點與大陸法系國家的案例有著本質的差異。在普通法系下，法律思維表現為如何運用判例進行法律推理。法律推理是從已知的前提推導出未知結論的活動，是證立司法決定的根本方法。 艾森伯格教授的《像法律人那樣推理》並不是泛泛介紹法律推理的一般理論，而是置身於普通法的特殊背景下，細緻介紹法律人如何運用判例進行推理。本書可以看作是其《普通法的性質》一書的姊妹篇，相較之下，它更加詳盡和全面地為讀者展現了普通法推理的全貌。 這本書篇幅短小精悍，內容重點突出，對有關普通法推理的內容基本上面面俱到，略有遺憾的是很多內容只是點到為止，未能深入展開。作者討論了遵循先例的各種證成理由，區分了縱向的遵循先例原則與橫向的遵循先例原則，指出前者比後者在實踐中的影響力更大。 遵循先例要求類似的案件應類似處理，後案法官不得隨意背離先例中已確立的規則。如此一來，可以確保法律的可預期性和保障人們對司法的合理信賴。但是，遵循先例原則並不是絕對的，它是靈活的並且存在例外。第六章提出了「社會命題」的主張，它是有關道德、經驗以及社會政策的命題，艾森伯格認為普通法在一定程度上也應以社會命題作為基礎。很多時候，如果普通法確立的先例規則與社會命題嚴重矛盾，法院則可以推翻該先例規則。這一點，在其《普通法的性質》中也有相關論述。有意思的是，從堅持教義命題與社會命題並存的觀點來看，作者似乎多少表現出了某種實用主義的色彩，而並不是堅持一種嚴格的教義學立場看待普通法的運作。 另外值得一提的是，作者對類比法律推理的討論。從經驗或常識看，類比推理在普通法中佔據核心的地位，我們甚至可以說遵循先例依靠的就是一種類比的方法。作者挑戰了這個主流觀點，認為對於某個案件如果已經存在確定的規則，或者先例所設立的規則是明確的，此時法官幾乎不需要運用類比推理，而是直接運用基於規則的推理（演繹推理）來裁判案件。只有當不存在直接可以適用的規則，或者規則本身的內容是不確定的時候，類比推理才有用武之地。必須強調的是，艾森伯格並未從根本上解構類比推理。這一點與波斯納不同，波斯納認為類比推理只是一種修辭或隱喻，法官始終是在作「政策論證」（policy argument），他徹底否定了類比推理在司法裁判中的地位。 本書還使用了英美侵權法、財產法等領域中的不少案例，這對於我們深入瞭解普通法的推理大有裨益。在翻譯過程中，對於作者的一些筆誤或印刷錯誤一併作了修改。比如，將「David Lyons」寫成「David Lyon」，「Emily Sherwin」寫成「Emily Sherman」等。當然，這些技術性筆誤絲毫不影響本書的實質內容。 我在最初翻譯這本書時，完全是出於研究興趣。很長一段時間以來，我比較關心普通法的法律方法。早在2014年我翻譯出版了美國學者瓦瑟斯特羅姆教授的《法官如何裁判》，該書從另外一個側面介紹了普通法中的先例推理方法。第一次見到艾森伯格教授的這本書時，便被其標題和內容吸引住了，後來才有了閱讀和翻譯的想法。 我大概用了半年的時間完成了初譯稿，後來在我主持的「判例與法治」讀書小組上逐章討論，小組成員對譯稿的內容了提出了十分細緻的修改意見，這裡雖然無法一一列出他們的名字，但我對他們要表示由衷的感謝，本書最終譯稿也飽含了他們的心血和辛苦付出。 翻譯過程中，就「Holding」與「Ratio decidendi」的中文譯名，曾向我的導師張騏教授請教，他建議我使用「判決」或「裁判規則」，避免使用判決要旨之類的表述，在此特別致謝！此外，羅莎和索伊拉協助我處理了腳注部分的翻譯，孫嘉奇和袁威偉仔細閱讀了全部譯稿，並指出了其中明顯的錯誤。離開了他們的寶貴幫助，本書譯稿不會以如此樣貌呈現在讀者面前。 當然，本書出版過程頗為曲折。本以為是一本很小眾的讀物，國內從事法律方法論的學者我相對熟悉，翻譯過程中未聽聞有學者在翻譯此書。在完成譯稿後，我曾將出版的想法告訴北大出版社的陸建華老師，他遺憾地告訴我國內某位民法同行也已經完成了本書的翻譯，並取得了中文簡體版的版權。因此，出版簡體版的計劃只好作罷。 後來嘗試出版中文繁體版，在中南財經政法大學李昊教授和東吳大學陳清秀教授的引薦下，聯繫到了臺灣的元照出版公司，元照出版公司積極協助與劍橋大學出版社接洽版權事宜，促成了中文繁體版的引入計畫。為了推進出版進程，我欣然接受相關版權費的承擔，並全力配合出版公司完成後續工作。我深信這部譯作將為讀者帶來豐富的知識與啟發，也期望能透過出版讓更多人接觸到這本書的精彩內容。 在當下學術評價體系中，翻譯算不上學術成果。我也從未想透過翻譯獲得任何學術上的彙報，它僅僅只是一種個人的學術興趣。不知何時，翻譯已經成為了一種生活方式。雖然枯燥、費神，但也極大地豐富了學術和生活的內容。 譯事多艱，譯者能力有限，儘管很努力最大限度地降低錯誤，但錯誤紕漏在所難免。在中文簡體版和繁體版共同出版的情況下，這種面對錯誤的壓力和責任更大。無論如何，不同譯者對於文本的詮釋必然不盡一致，不足之處留待讀者批評指正。 最後，感謝元照出版公司紀秋鳳總經理及編輯團隊，他們為本書出版提供了重要幫助和付出了許多辛勞，期待本書能夠讓我們更直觀瞭解普通法之下法律人的推理方式。 孫海波 |
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