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刑事訴訟中的程序、司法與法治
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| 主題活動 | |||||||||||||||||||||||||||||
| ．採購季｜全方位實務專案升級(202610) | |||||||||||||||||||||||||||||
| 簡介 | |||||||||||||||||||||||||||||
刑事訴訟係解決刑事糾紛的一種工具。其基本要義係法官在刑事程序中透過法官司法（審判刑事案件）實現法治或提升法治狀態並發展程序正義。偵查與公訴均應當服務於法官司法，而非相反。基於此，筆者選擇的關鍵詞有三：程序、司法與案例，亦構成本書三編，但本書有更多追求，即透過程序實現或達致法治，發展程序正義。在微觀司法技術上，三者的內在關係可以概括為，基於法官在（刑事訴訟）程序中司法的（刑法）教義學，首先應當是基於司法的教義學。 |
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| 圖書目錄 | |||||||||||||||||||||||||||||
第一編 刑事訴訟程序初論：法律規範與社會意義下的探討
第一章 《中華人民共和國刑事訴訟法•總則》之文本解讀：作為審判程序的前提與基礎 一、導 論 3 二、《總則》在法典中的地位 4 三、《總則》基本內容及其結構——憲法與刑事訴訟法關係下的解讀 7 四、《總則》基本內容及其結構：前提與工具 10 五、對《總則》的初步評價 14 六、結 語 17 第二章 中級人民法院第一審程序的審判範圍——以2012年《刑事訴訟法》第20條為中心的思考 一、中級人民法院第一審程序管轄範圍變遷史 20 二、從反革命案件到恐怖活動案件 23 三、僅僅是不變的「風景」？ 28 四、消逝的第三款：外國人涉案的刑事案件變遷 33 五、結 語 37 第三章 刑事審判程序中的量刑程序——量刑規範化的中國語境考 一、提出問題：對量刑程序的冷思考 41 二、量刑程序在中國出現的原因和本質考 43 三、以刑罰個別化為前提、以司法獨立原則為指向的量刑程序構建 51 四、結語 57 第四章 中國刑事再審程序啟動主體的實證研究——以S省G市的調研為範圍 一、問題與研究進路 59 二、再審程序啟動主體的法律規範分析 61 三、對再審程序的實踐描繪和再反思 66 四、對中國刑事再審程序啟動主體再修法的建議 75 第五章 中國式貪官「越獄」——中國保外就醫制度初論 一、問題之提出 79 二、保外就醫制度與監外執行制度 80 三、保外就醫與職務犯罪、關係 83 四、結 語 86 第六章 刑事訴訟程序中的從事恐怖活動犯罪的犯罪嫌疑人、被告人之權利保障 一、提出問題：如何對待從事恐怖活動犯罪的嫌疑人和被告人？ 89 二、偵查程序與從事恐怖活動的犯罪嫌疑人 92 三、審判程序與從事恐怖活動涉嫌犯罪的被告人 96 四、結 語 98 第二編 司法內外的糾紛解決：轉型社會中的「混沌」模式或者中國特色 第一章 司法內外解決糾紛之背景：《中共中央關於全面推進依法治國若干重大問題的決定》中的司法改革 一、問題之提出 103 二、新一輪司法改革的社會背景 104 三、《決定》文本中的司法改革 109 四、結 語 113 第二章 法官司法（一）：民族地區巡迴審判法庭建設的「平武模式」 一、問題、材料與研究方法 115 二、平武法院環境資源案件的基本現狀：宏觀描繪 118 三、平武縣人民法院環境資源案件的個案解剖：以李某、張某濫伐林木罪為例的分析 122 四、關於構建巡迴法庭的平武模式的構想 127 五、結 語 128 第三章 法官司法（二）：環境資源案件的恢復性司法探索 一、提出問題、研究進路與說明 131 二、平武縣濫伐林木罪案件的宏觀現狀 134 三、平武縣濫伐林木罪案件的微觀運行現狀 137 四、環境資源刑事案件恢復性司法的理論基礎及可行性分析 142 五、結語：審理環境資源刑事案件的未來發展趨勢 145 第四章 司法之外的糾紛解決（一）：作為民族地區糾紛解決方式的「北川模式」 一、導論與問題 149 二、「北川模式」的實踐和話語譜系 150 四、「北川模式」的擴展 154 三、糾紛解決的「北川模式」再論 156 五、結 語 158 第五章 司法之外的糾紛解決（二）：涉訴無理信訪及其治理 一、問題之提出、界定和研究方法 159 二、S省M市之涉訴信訪現狀描繪 161 三、程序、無理信訪與糾紛的「解決」 168 四、涉訴無理信訪的深層次原因剖析 179 五、作為建議的結語 189 第六章 司法之外的糾紛解決（三）：司法鑒定與涉法上訪（信訪）中的事實認定 一、提出問題 193 二、司法鑒定體制下的鑒定意見與司法判決 195 三、司法權威視野下的再觀察 197 四、中國涉法信訪（上訪）與司法鑒定意見 199 五、作為結語：對策與建議 203 第七章 現狀描繪，還是結論：「可憐」的（法院）司法？ 一、導言與問題 205 二、《中國基層糾紛解決研究》的敘述背景 207 三、《中國基層糾紛解決研究》中蘊含的政治權力邏輯（一） 213 四、《中國基層糾紛解決研究》中蘊含的政治權力邏輯（二） 219 五、作為結語：「可憐」的司法？ 226 第三編 「案例」中的程序與司法：從程序到實體的飛躍 第一章 法治視野下的理念、規則與「惡」——解讀《世界上最古老的行業——古希臘羅馬的娼妓與社會》 一、《世界上最古老的行業》中的娼妓問題：法律、（性）愛和金錢交織？ 234 二、初步解讀：法律、愛與金錢 236 三、「二奶」現象：中國版的法律、愛（情）與金錢如何組合？ 239 四、中國法治建設中的信仰與法律：基於對性法律規制的經驗考察 244 五、結 語 248 第二章 李昌奎強姦、殺人案的司法解讀：司法權威與人性尊嚴的對立？ 一、李昌奎案：對立的網民和雲南高院 251 二、透視司法權威與人性尊嚴的內在關係 257 三、李昌奎案的再分析 262 四、需要進一步思考的地方：作為制度的司法與人的深層關係 265 五、結 語 268 第三章 緩刑撤銷程序化構建的初步思考：以親戚盜竊案判處緩刑一案為例 一、一個涉及緩刑撤銷的案例 271 二、國家法與習慣法框架下的再審視 274 三、緩刑撤銷權的程序化構造：聽證程序抑或刑事訴訟程序？ 278 四、緩刑撤銷的刑事訴訟程序構造 280 五、結 語 282 第四章 陳某、張思某組織賣淫罪中的法教義學分析 一、基本案情及其問題 285 二、組織者VS協助者：以組織變遷為中心的考察 288 三、法律文本視野下的組織賣淫罪與協助組織賣淫罪 290 四、怎樣認定組織他人賣淫罪？ 291 五、怎樣認定協助組織他人賣淫罪？ 291 六、社會變遷視野下的組織行為與協助組織行為 292 七、對以陳某、張思某組織賣淫罪的再分析 297 八、結語：有待解決的問題 299 參考文獻 303 後 記 |
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| 作者簡介 | |||||||||||||||||||||||||||||
蔣志如 |
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| 序 文 | |||||||||||||||||||||||||||||
後 記 2021年10月中下旬，新冠疫情肆虐蘭州。秉持蝸居即為疫情做貢獻的宗旨，除非萬不得已，堅決不出門，宅了1月有餘。除了必須完成的在線上課外，還真可謂有些閑而無事。「無事即要生非」，翻閱了北大法律信息網發表的《刑事訴訟法》領域的論文，竟然已積累30餘篇。次後，據一定主題擇其17篇以為一輯（書），名之以《刑事訴訟中的程序、司法與法治》。 本書17篇文章除了一篇文章直接投稿於北大法律信息網外，其他均在非主流期刊發表。就發文而言，這些文章僅為「湊數」、略表存在，故不拘期刊；實為CSSCI發表不易，漸漸失去投稿的興趣和激情，當有期刊收錄，即感激涕零，得讓它們有一歸宿。就內容而言，均為教學之餘偶然所得，是筆者對刑事訴訟思考的不經意且是持續的積累，肯定不是應景之作，漸次對刑事訴訟程序中的人、事、組織產生了不一樣的理解和思考（註1）。這一思考、積累可以三個關鍵詞進行概括，即程序、司法與案例。這也反映了筆者2011年從教以來一直關注的基本主題，意為在法治視野下審視中國語境下的程序、司法與案例。 考其內容，可作如下言說： （刑事）訴訟──作為一種解決（刑事）糾紛的基本工具──的基本要義是法官在（刑事）程序中通過司法（審判刑事案件）達致或者提升法治狀態，就刑事訴訟程序，則偵查與公訴均應當服務於法官司法。在此，關鍵詞有三，程序、司法與案例，進而形塑本書三編，然也有所追求，即（三者通過程序實現或者達致）法治；在微觀上，對三者的內在關係可以概括為：基於法官在（刑事訴訟）程序中司法的（刑法）教義學，可以申言如下： 第一編：刑事程序初論。本編共六個章節，本編沒有對學界達成共識的問題或者前沿學術問題作深入探討，卻也是選擇特定視角（對《刑事訴訟法》法律文本作深入探討）、審判程序中的特定制度（中級人民法院第一審審判範圍、量刑程序、保外就醫）展開分析，申言之：第一章主要討論《中華人民共和國刑事訴訟法?總則》，分析法律文本中的內部結構、作為法律文本的《總則》對偵查程序、公訴程序，特別是審判程序應當具有的支配性影響。第二、三章主要對第一審程序的審判範圍和量刑程序展開討論，雖然討論的問題不同，但問題意識同等濃厚，即討論（中國語境下）司法獨立與審判範圍和量刑程序的內在關係，司法改革之效果如何取決於（中國語境下）司法獨立的落實程度。第四章討論了再審制度的一個細節問題，即再審程序的啟動問題，第五章探討執行程序中的保外就醫制度，均關注程序司法化問題，思考（中國語境下）司法獨立對程序運行的基礎性意義。第六章討論了一類特殊的犯罪活動在刑事訴訟程序中的運行問題，分析了犯罪嫌疑人、被告人在不同程序的法治、（中國語境下）司法獨立應當具有權力邊界及其微調規則。 進而，這六個章章節形成了對審判程序（及其相關）考察的另一種展示，即審判程序在宏觀上存在的深層次問題在具體規則、事項上得到了同等呈現，彌散於刑事訴訟程序的各個角落和可能空間。我們可以藉此觀察中國法治、刑事訴訟程序運行情況，正如筆者在《刑事特別程序》一書〈自序〉所言，「……透過刑事特別程序（在本書則是具體事項或者細節規則、條文、案例）觀察中國司法改革、中國法治狀態……（註2）」。 第二編：司法內、外的糾紛解決，計為七個章節，可以分為三部分：其一，黨的十八屆四中全會後，中國啟動新一輪司法改革，《中共中央關於全面推進依法治國若干重大問題的決定》關於司法改革（特別是關於司法獨立、司法實質化的改革）的規範規劃，並指明了未來數十年的發展方向，本編第一篇文章對此作了深入探討。其二，第二至三章對平武法院巡迴法庭進行了考察，透過考察法院組織及其司法情況展示法官通過司法解決糾紛；第四至六章對涉法信訪（上訪）問題作了研討，均關注各種因素對訴訟外糾紛解決和訴訟內糾紛解決的影響，有些因素是積極的、有些因素是負面的，但都應當在（訴訟）程序和（中國語境下）司法獨立的框架內展開。其三，第七章則是對左衛民教授等人所著的《中國基層糾紛解決研究》撰寫的一篇書評，以該書呈現的材料和觀點為基礎闡釋中國法院司法的一個「窘境」；該篇書評可以被視為對《中國基層糾紛解決研究》一書的理解和思考，更可以將其視為對本編主題的一個描繪和總結。 第三編：「案例」中的程序與司法。案例是刑事訴訟程序的生命和靈魂，通過法官審案彰顯刑事訴訟程序的理念和基本德性。本編選擇的三個案例和作為分析「案例」的書《世界上的最古老的行業──古希臘羅馬的娼妓與社會》，探討緩刑撤銷程序化構建（即司法化問題）、李昌奎一案本身涉及的法院在刑事訴訟程序中的司法尊嚴問題，陳某、張思某組織賣淫罪中的法教義學問題，和一類特殊的社會現象（妓女、「二奶」）在中國法治建設中應當注重的信仰重建問題。通過解讀四「案例」背後的不同層次問題，我們可以洞悉程序構建（司法化）、程序中法官司法時解釋法律（刑法教義學問題）、司法尊嚴和法治的內在關係，即司法化、刑法教義學、司法尊嚴和法治系一體之關係，亦即「一榮俱榮、一損俱損」關係。 總而言之，本書的十七個章節雖係10餘年間積累的產物，但核心問題一以貫之，關注刑事訴訟程序、法官司法、案例，並以法治、（中國語境下）司法獨立審視之，呈現了中國法治建設取得的成就、蘊含的問題和深層次缺陷，及我們還可以努力的空間；或者說透過該十七個章節呈現了刑事訴訟程序的另一副圖景，與主流的、達成共識的圖景有異，但指向的未來卻也非常清楚，應當是以司法（及其呈現的思維方式）引導國家發展與積累，即應當建成司法國家，而非傳統行政國家。 本書所有文字均為筆者獨自撰寫、修改和定稿，但出版得益於他人的諸多貢獻： 首先，綿陽市中級人民法院的嚴明法官。認識嚴明法官於2012年，當時為中級人民法院刑一庭法官，後來輾轉法院信訪室、研究室，現回歸刑事審判庭（擔任庭長）。本書中涉及的諸多案例和統計數據主要由其（及其所在法院）提供，而且部分文章之文字斟酌、文章結構，其功著焉。 其次，平武法院研究室主任、政治部唐紅法官和申東院長。在綿陽工作的幾年裡，每年都到平武法院及其派出法庭調研、收集案例，他們出力甚多，在此深表感謝。 再次，感謝我在西南科技大學所帶的本科生、研究生（不一定是學院分配到我名下的）尹顯豐、馬四方、徐倩、薑雅琪、趙倩穎和夏李瑞等同學。本書的文章都是在西南科技大學任教期間完成，他們均參與了課題調研、資料整理，甚至是idea的討論，特別是夏李瑞，參與了很多本書和最近3年諸多問題的討論，給予了我諸多思考和寫作的靈感。2018年7月，入職蘭州大學法學院，感謝在蘭州大學所帶的研究生劉苗苗、孟濤、何兆榮、楊炳南、阿衣爾布莫、朱翔宇、郭夢雪等同學，他們這2年參與了我諸多著作、論文的整理。 是為後記！ 蔣志如 註1.系統的思考和表達當有專著《中國刑事審判組織研究》三部曲（包括《中國刑事合議庭研究》、《中國現代法學體系的形成》、《中國刑事審判委員會研究》）和《刑事訴訟法釋義》和《法律與文學視野中的刑事訴訟程序研究》，《中國刑事合議庭研究》於2021年出版，《中國現代法學體系的形成》完成初稿（30萬字），其他均在寫作之中，積累文字約30萬字。 註2.蔣志如：《刑事特別程序研究》，法律出版社2016年版。 |
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