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發佈日期：2025/01/29 |
法律專家意見書的證據性質
摘要
探討證券交易法第20條第1項與第171條證券詐欺罪中，有關募集、發行、私募、買賣之解釋論，說明相關實務見解與學理觀點。
本文目次
壹、問題意識
貳、募集、發行之解釋 參、私募之解釋 肆、買賣之解釋 伍、結論 本文試讀
壹、問題意識
依證券交易法第20條第1項規定：「有價證券之募集、發行、私募或買賣，不得有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之行為。」即係為禁止證券詐欺，維護證券交易之誠信而設計，學理上稱為反詐欺條款或一般證券詐欺條款；如有違反，同法第171條第1項第1款設有證券詐欺罪（證券詐偽罪）。基於證券交易法之立法宗旨及目的，乃在維護證券交易市場資訊之透明、正確、公平，藉以發展國民經濟，並保障投資人之正當利益，所規範之有價證券交易，包括發行市場及集中市場之交易；所規範之交易客體，包括公開發行或未公開發行之有價證券。詳言之，不論係有價證券係在集中、店頭、興櫃等市場之交易，抑或是證券市場外之私下議價面對面交易，均包括在內。另就所規範之交易型態而言，固然限於以所臚列之發行、募集、私募或買賣之方式進行，其中關於發行、募集及私募之意義，在證券交易法第7條及第8條設有明文定義，但所謂「非特定人」應如何認定，非無疑義；且同法就買賣部分，並未設有定義性規定，司法實務上亦有爭議。
貳、募集、發行之解釋
證券交易法對於募集、發行設有立法解釋。所稱募集，謂發起人於公司成立前或發行公司於發行前，對非特定人公開招募有價證券之行為（證券交易法第7條第1項）。所稱發行，謂發行人於募集後製作並交付，或以帳簿劃撥方式交付有價證券之行為（證券交易法第8條第1項）。其中，關於「非特定人」應採用何種標準認定及是否限於公開發行之有價證券，似有解釋之空間。
所稱募集，證券交易法第7條第1項規定，係指對非特定人公開招募有價證券之行為。首先，依晚近司法實務之見解，有認為基於法秩序之一致性，證券交易法第7條第1項所稱「非特定人」，當係指公司原有股東、員工及協議認購股份之特定人以外之人。倘「非已依證券交易法發行股票之公司」於依公司法規定發行股份，係由公司原有股東認購，僅向「特定人」招募股份，非屬對「非特定人」公開招募，即與證券交易法所規定有價證券之「募集」、「發行」要件不合，依罪刑法定之明確性原則、法條文義解釋，如未向金融監督管理委員會申報生效，或有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之行為，仍不能依證券交易法第174條第2項第3款或第171條第1項第1款規定處罰。 （本文未完） 著作推薦影音推薦 |
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