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國際貿易習慣法暨國際商務仲裁
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| 本書簡介 | |||||||||||||||||||||||||||||
| 本著於國際貿易習慣法與國際商務仲裁，見證實證法學派除於主權 國家立法外，並在第二次世界大戰後，另以該學派特質注重法之權 威性、普遍性及制裁性，創建現代國際新商人法之法律秩序與促進 世界物質繁榮，導致全球化風潮，私商人間商事實務、國際慣例及 仲裁法制法典化蔚為風尚，履踐迄今，且將繼續綿延。 本書諸章：以國際貿易習慣及專業契約書之源起、國貿條規源起、 信用狀、仲裁淵源及形成仲裁一元法制，緬懷探源論述。期以現代 並回溯銜接第二次大戰後冷戰思想壁壘之對立，開創新契機，以貿 易競爭替代政治鬥爭，攝取先人經驗，匯彙採擇中性國際貿易及仲 裁法制，注入新貿易法源與技術，締造國際合作，進而破除國家疆 界之藩籬，營造跨國法新私法秩序之全球化基礎。 本著為坊間一冊雙料主題，以國際貿易習慣法律及國際商務仲裁為 論述對象，可以作為國際貿易私法關係及仲裁初學教科書之補充讀 物，亦可供研究者入門或進階之參考資料。 |
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| 圖書目錄 | |||||||||||||||||||||||||||||
第一章 國際貿易習慣法與國際貿易 ／ 1
壹、前 言 ／ 3 貳、國際貿易法之發展 ／ 5 參、國際貿易習慣法之復蘇 ／ 8 肆、國際貿易習慣法存在之基礎 ／ 13 伍、國際貿易習慣法之法源 ／ 20 陸、國際貿易習慣之法律性質 ／ 40 柒、結 論 ／ 55 附錄一 Incoterms 1953新增訂貿易條件 ／ 56 附錄二 「商務仲裁年鑑」內容目次 ／ 68 第二章 貿易契約付款條款之法律與實務 ／ 79 壹、前 言 ／ 81 貳、直接付款契約——銀行託收付款方法 ／ 83 參、間接付款契約——銀行信用狀付款方式 ／ 102 肆、結 論 ／ 117 第三章 從貿易契約及商務仲裁論國際貿易習慣法之 發展與地位 ／ 119 壹、問題之重要及研究方法 ／ 121 貳、貿易習慣法之實體存在 ／ 127 參、國際貿易習慣法之功能 ／ 148 肆、結 論 ／ 173 第四章 國際貿易與商務仲裁 ／ 177 壹、國際貿易糾紛與商務仲裁 ／ 179 貳、大原則──商務仲裁被確認為解決現代國際商事 爭議之最主要方法 ／ 181 參、法院訴訟或仲裁在選擇上之決定要素 ／ 188 肆、仲裁契約之種類、談判、內容 ／ 190 伍、科技與仲裁新發展 ／ 204 陸、國際商務仲裁之實踐對法律發展之影響 ／ 214 第五章 國際動物買賣契約延期受領所生飼管等費用 爭議之判斷 ／ 219 壹、原因事實 ／ 221 貳、兩造之主要爭點 ／ 223 參、解析與判斷 ／ 227 肆、結 論 ／ 231 第六章 論仲裁條款在海上運送契約中之法律地位 ／233 壹、前 言 ／ 235 貳、仲裁條款在海上運送契約上之一般效力 ／ 238 參、傭船契約仲裁條款在載貨證券上之效力 ／ 260 肆、代結論—— 略評仲裁條款在我國海商司法實踐 ／284 第七章 論海上貨物運送契約爭議之法院管轄及仲裁 條款 ／ 293 壹、前 言 ／ 295 貳、海上貨物運送契約爭議解決方法 ／ 296 參、海上貨物運送契約之法院管轄或仲裁條款 ／ 301 肆、程序正義為海運法國際同化之迫切重要課題 ／ 347 伍、附 件 ／ 349 第八章 全球化、仲裁與主權國家 ／ 355 壹、從國際、跨國仲裁到國際與內國仲裁之一元化 ／357 貳、契約爭議之仲裁單一化與仲裁人之功能 ／ 361 參、管轄權異議一語在比較法內涵之多面性與多語體性 ／363 肆、主權國家與仲裁之合作 ／ 367 |
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| 作者簡介 | |||||||||||||||||||||||||||||
作 者
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| 序 文 | |||||||||||||||||||||||||||||
本書共收錄論文八篇。第一章「國際貿易習慣法與國際貿易」，旨在就以非國家為主體制定之國際商業社會制定之國際貿易習慣商人法與國際經濟交易秩序作一探討。本章闡明在第二次世界大戰後，資本主義與共產集團國家間，如何化解冷戰，以貿易競爭與合作，替代思想意識之鬥爭。使用中性之用語、古典之商人習慣法技術，銜接現代實證法學派，務實踐行東西、南北之世界貿易，重整仲裁替代主權國家法院，以國際商會替代內國及國際主權國家之公約立法，達成貿易商人為主之中性法秩序，先從國際習慣私法達成，其後制定國際買賣公約立法；更而可能在祥和安定之國際私企業關係發展上，由GATT進階到WTO 全球化經貿之大風潮。本章內容具體，貢獻可銜接現代，影響深遠流長，緬懷根源，雖在幾十年間卻也可展望其持續之發展，回顧其源流，卻也可驚嘆人類法制史遞變發展之偶然。
第二章「貿易契約付款條款之法律與實務」，乃是透過英文契約書條款為例，評釋討論其實用及法律問題，以註評國際買賣契約中與付款方式條款重要相關問題。本章以商品付款重要之契約履行問題實務為核心，說明國貿開拓，安全收取貨款價金為國際市場是否能安定發展為關鍵。以契約書為例，以直接付款方式D/A或 D/P，以比較信用狀L/C之間接付款方式。後者固能保障出口商因銀行信用狀之擔保與先墊功能，為進口商在法律結構上，開展國際貿易發展與銀行信用狀為不可分之要素；單據買賣替代實物交易，固奠定二十世紀中葉以來之全球貿易，但其前如何以D/A或D/P不利出口商條件下，拓展初期貿易與缺乏強性貨幣交易與互不信任及通訊、資訊落後時代，不得不以D/A或D/P為付款條件逐漸建立之繁榮國際社會。本章比較兩種付款方式不同，對貿易人與法律人之閱讀，皆可各取其旨趣。信用狀買賣付款迄今多次修訂，迄2007年7月1 日生效之UCP600（或電子信用狀EUCP600），日後仍有修訂之必要，而 D/A或D/P付款方式，雖已漸式微，但世界地區經濟榮景非相同，其存在與運用仍在持續中。本章以契約書闡述其大要，識者應可共鑒在運用上之原貌，銀行託收方式仍持續進行中。 第三章「從貿易契約及商務仲裁論國際貿易習慣法之發展與地位」，乃是以實用主義之觀點，透過對國際貿易習慣實體存在內容，動態上發展之趨勢，及發展上之阻礙，加以分析說明，從而探討國際貿易習慣法之地位及其展望。本章以商人間自治法，或稱現代商人法為中心，闡明在諸多國際商務仲裁判斷相關各類型貿易契約、國際商務仲裁公約、早期海牙買賣國際公約，1980年國際商品買賣契約公約等，如何與國際貿易習慣法相銜接掛鉤；更難能可貴者，在仲裁實踐中，仲裁判斷推演出多元之法律適用，為現代國際私法法律適用類型，體現現階段下，所謂之「跨國法」。閱讀本章，讀者可從國際商務仲裁上得到「跨國法」之大貌。國際貿易習慣之地位在解決國際通商爭議上之重要優先性（除非當事人契約為相反之約定，則屬例外）。本章在實證上探討國際貿易習慣在內國法院之地位，作者從實踐與理論，提出數說，而個人較偏好「法律說」之地位。此問題在早期作成此一結論之傾向，迄今仍無變動。但國際社會仍未有定論。本章論述廣泛，思路甚寬廣而執筆暢快，學術著述可如此奔馳，回憶當年，我國發展貿易迅速，快筆而縝密，更配合當時環境，撰稿時刻實充滿為學之使命感。 第四章「國際貿易與商務仲裁」，在分析國際貿易雙方在發生糾紛時，如何運用商務仲裁來妥善解決糾紛，以使國際貿易之發展建立於良好且長久之互惠關係上。我國現行之「仲裁法」乃係於民國87年修正原「商務仲裁條例」而成者。原條例經多次修訂，最後確定之「仲裁法」，參酌聯合國模範法修訂，內容具現代仲裁法之一元化，不分內國仲裁、國際仲裁；不分民事與商事；朝國際化之發展；在法律適用上，更有仲裁人於當事人明文同意下，適用衡平仲裁。惟我國之仲裁實踐實乃先從國際商務仲裁之發展經驗，後有內國仲裁之發展，可見我國之仲裁法背景有甚多「國際」仲裁制度條文之植入。本章明顯為仲裁法制之初淺之綜合論述；本章以商務仲裁為命題，即在強調內容之偏向國際性之仲裁，閱讀本章亦正可以補充我國「仲裁法」實以國際商務仲裁發展為源起，即符本書出版之初衷，探源尋根，現代與前期之相互銜接軌跡。 第五章「國際動物買賣契約延期受領所生飼管等費用爭議之判斷」，以國際動物買賣契約延期受領所生飼管等費用爭議提交仲裁之實際案例，說明商務仲裁於國際貿易之運用。本章為國際商品動物買賣契約爭議在我國仲裁之實例。動物買賣亦屬商品動產買賣一類型，惟在本仲裁案例中，雙方當事人均未提及在動物之習慣或實務中之相關國際規範，僅就雙方契約之特別規定為契約當事人意思之攻防解釋，是否疏誤國際間動物買賣契約相關規範或慣例，當事人雙方仲裁過程中亦未主張涉及國際間相關規範；仲裁人亦未經當事人授權賦予適用「衡平仲裁」。仲裁人完全僅就買賣契約條款作成辯論，作成判斷。雖判斷內容尚稱公允，但檢討之後，發現買賣契約紛爭仲裁雙方及仲裁人均未朝 向就契約書之類型及法律規範基礎專業法制或法源作為詮釋之 依據。 第六章「論仲裁條款在海上運送契約中之法律地位」，分別討論仲裁條款在海上運送契約上之一般效力，及仲裁條款在傭船運送載貨證券上之效力，以彰顯海運、國際貿易與仲裁三者間之重要關聯與互動。本章為傳統延續發展之問題，亦為多層面課程交錯，以仲裁為經，以海上運送契約為緯，並以內國法院管轄控制之司法實踐，呈現比較法上在傭船契約與件貨運送分別面對仲裁條款，以及傭船契約所簽發載貨證券引置仲裁條款之效力問題長久以來爭議之探討，涉及我國最高法院民庭總會之決議、仲裁法修訂，其來龍去脈全貌，迄今尚未落幕，深值再次回顧，特將相關前次論文編入本輯，正視本問題之重要性，雖比較法上之發展已然安定，但在我國法上猶待釐清。對本章之閱覽，希望能引起讀者之再重溫前日問題之迴蕩，再一次深入去探討。 第七章「論海上貨物運送契約爭議之法院管轄及仲裁條款」，旨在說明海上貨物運送契約爭議之法院管轄條款及仲裁條款，良以法院管轄運用原則，常亦為仲裁程序原則，從國際立法觀點與內國立法觀點，兩者均常相伴隨，二者於海事爭議之解決乃並用，具有重大意義。本章首先說明法院管轄條款與仲裁解決爭議條款與貨物海運契約結合之意義及追求海運秩序之安定與確定。先從單式運送公約海牙及海牙－威士比公約採開放之精神，利於運送人趨勢，次論及漢堡規則保護貨主（受貨人），明定原告在法院管轄及仲裁選擇起訴地之多元，以利貨主之傾向。漢堡規則之明文規定管轄與仲裁條文，亦延續至今2008年聯合國海運新公約立法草案所採。本章中亦兼論比較法上重要國家之規定。文中詳細分析各國之不同類型。 第八章「全球化、仲裁與主權國家」，對仲裁制度之回顧、變動因素與新風格之展望，對仲裁爭議一元化及仲裁人公正為最重要特性，為奠定仲裁倫理基礎之再強調，闡釋仲裁庭管轄權異議用語差異及決定權分歧之應有解決趨勢，最後歸結仲裁之將持續蓬勃發展及國家合作與對之依賴之必然性。其次本章說明全球化賦予商務仲裁發展之新契機，仲裁爭議一元化亦乃全球化之趨勢，國際仲裁與國內仲裁同化不分主權國家與國際機構之仲裁，雖然因仲裁判斷有時需賴主權國家法院承認與執行，而有本國仲裁判斷與外國仲裁判斷之別。本章旨在指出全球化風潮下，仲裁文化新貌與主權國家之合作而趨向仲裁新格局之發展。 綜上，本著以數篇論文編集成輯，提供銜接現代商人法（new lex mercatoria）脈絡之基礎資料，並為實證法學派創制主權國家立法以外之另體系（現代習慣法典化與仲裁）貢獻之見證。疏漏錯誤之處，願先進宏達有以教之。 柯 澤 東 二○○八年一月一日 |
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