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操縱證券市場犯罪研究
| | 【作 者】 | 謝 杰．張 磊 |
| 【書 號】 |
5X018PA |
| 【出版社】 |
作者出版 |
| 【出 版】 |
2013/02 |
| 【版 次】 |
1 |
| 【ISBN/ISSN】9789574197682 |
【定 價】480 元 | | 【特 價】432 元
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| 本書簡介 |
| 本書以層進式的邏輯結構對操縱證券市場犯罪刑法規制問題展開深度分析。本書不僅對操縱證券市場犯罪基本理論問題提出獨立的見解，而且對近年來反操縱證券市場犯罪實踐中的全新問題、熱點問題、難點問題、重點問題提出刑法適用規則，並對操縱證券市場犯罪刑法規制的優化方向提出前瞻性意見，以期對操縱證券市場犯罪的立法、司法實踐活動與操縱證券市場犯罪的理論研究探索有所裨益，為刑法合理、適度、有效地保障證券市場公平競爭機制、維護投資者權益提供理論支撐。 |
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| 圖書目錄 |
序
第一章 操縱證券市場犯罪的基礎構造
第一節 證券市場概述／2
一、證券市場／2
二、證券衍生品市場／10
三、證券市場的結構與功能／17
第二節 操縱證券市場犯罪概述／21
一、操縱證券市場犯罪的界定／22
二、操縱證券市場犯罪的分類／28
三、操縱證券市場犯罪的特徵／31
第二章 操縱證券市場犯罪刑法規制的全球視野
第一節 美國操縱證券市場犯罪的刑法規制／37
一、美國規制操縱證券市場犯罪的法律規定／38
二、美國規制操縱證券市場犯罪的判例實踐／47
第二節 歐盟操縱證券市場犯罪的刑法規制／51
一、歐盟規制操縱證券市場犯罪的法律規定／52
二、歐盟主要成員國規制操縱證券市場犯罪的法律規定／65
第三節 亞洲操縱證券市場犯罪的刑法規制／71
一、日本規制操縱證券市場犯罪的法律規定／71
二、香港特別行政區規制操縱證券市場犯罪的法律規定／74
三、臺灣規制操縱證券市場犯罪的法律規定／77
第三章 操縱證券市場犯罪刑法規制的中國大陸實踐
第一節 操縱證券市場犯罪刑法規制的立法探索／79
一、操縱證券市場違法的行政法律規制／79
二、操縱證券市場犯罪的刑事法律規制／81
三、操縱證券市場犯罪刑法規制的正當性基礎／86
第二節 操縱證券市場犯罪刑法規制的判例探索／91
一、操縱證券市場犯罪首例判決／91
二、操縱證券市場犯罪標竿判例／92
三、操縱證券市場犯罪刑事判例最新動向／98
四、操縱證券市場犯罪刑事判例經驗反思／100
第三節 操縱證券市場犯罪刑法規制的中外比較／102
一、立法模式比較／102
二、法律責任比較／102
三、罪名規定比較／104
四、構成要件比較／105
第四章 操縱證券市場犯罪的構成、機理與解釋
第一節 操縱證券市場犯罪的構成／108
一、操縱證券市場犯罪的犯罪對象／108
二、操縱證券市場犯罪的客觀行為／109
三、操縱證券市場犯罪的行為主體／116
四、操縱證券市場犯罪的主觀故意／122
第二節 操縱證券市場犯罪的機理／126
一、操縱證券市場犯罪的行為實質／127
二、操縱證券市場犯罪的行為機理／132
第三節 操縱證券市場犯罪的解釋／136
一、操縱證券市場犯罪刑法解釋的核心內容／136
二、操縱證券市場犯罪刑法解釋的基本原理／140
三、操縱證券市場犯罪刑法解釋的合理限制／144
第五章 連續交易操縱犯罪的刑法規制
第一節 連續交易操縱犯罪的實質／151
一、連續交易操縱犯罪的法律沿革／151
二、連續交易操縱犯罪的實質內涵／153
第二節 連續交易操縱犯罪的構成／156
一、行為主體／157
二、客觀行為／159
三、主觀故意／169
第三節 連續交易操縱犯罪的認定／172
一、短線交易操縱行為屬性的認定／172
二、穩定股價行為的認定／177
三、連續交易正當目的抗辯的認定／182
第六章 相對委託操縱犯罪的刑法規制
第一節 相對委託操縱犯罪的實質／188
一、相對委託操縱犯罪的法律沿革／188
二、相對委託操縱犯罪的實質內涵／190
第二節 相對委託操縱犯罪的構成／193
一、行為主體／193
二、客觀行為／195
三、主觀故意／197
第三節 相對委託操縱犯罪的認定／200
一、大宗交易平臺相對委託行為的認定／200
二、相對委託操縱犯罪共犯結構的認定／203
三、相對委託真實交易抗辯的認定／212
第七章 洗售操縱犯罪的刑法規
第一節 洗售操縱犯罪的實質／219
一、洗售操縱犯罪的法律沿革／220
二、洗售操縱犯罪的實質內涵／223
第二節 洗售操縱犯罪的構成／227
一、行為主體／227
二、客觀行為／231
三、主觀故意／240
第三節 洗售操縱犯罪的認定／243
一、洗售操縱犯罪實際操作方式的認定／243
二、洗售交易正當目的抗辯的判斷／246
三、信用交易機制下洗售操縱犯罪與投資或投機的界限／249
第八章 搶帽子交易操縱犯罪的刑法規制
第一節 搶帽子交易操縱犯罪的實質／255
一、搶帽子交易操縱犯罪的法律沿革／255
二、搶帽子交易操縱犯罪的實質內涵／259
第二節 搶帽子交易操縱犯罪的構成／267
一、行為主體／268
二、客觀行為／268
三、主觀故意／271
第三節 搶帽子交易操縱犯罪的認定／272
一、媒體從業人員發布利益衝突資訊謀取證券交易利益行為的認定／272
二、搶帽子交易操縱刑事處罰基本界限的設定／276
三、搶帽子交易操縱實害結果的認定／278
第九章 蠱惑交易操縱犯罪的刑法規制
第一節 蠱惑交易操縱犯罪的實質／282
一、蠱惑交易操縱犯罪的法律規定／282
二、蠱惑交易操縱犯罪的實質內涵／288
第二節 蠱惑交易操縱犯罪的構成／296
一、行為主體／296
二、客觀行為／298
三、主觀故意／306
第三節 蠱惑交易操縱犯罪的認定／309
一、蠱惑交易操縱犯罪中欺詐資訊重大性的認定／310
二、編造並傳播虛假資訊引發證券交易價格波動行為的認定／323
三、上市公司內部人資訊操縱行為的認定／328
第十章 操縱證券市場犯罪刑法規制的優化與展望
第一節 操縱證券市場犯罪立法完善原則／338
一、刑法審慎介入原則／338
二、刑事處罰寬和原則／349
第二節 操縱證券市場犯罪定罪機制完善／352
一、填補操縱證券衍生品市場犯罪的刑法規制空白／352
二、拓展操縱證券市場犯罪的刑法規制領域／355
三、明確操縱證券市場犯罪與其他證券犯罪的規範界限／358
第三節 操縱證券市場犯罪處罰機制完善／364
一、優化操縱證券市場犯罪的刑罰配置／364
二、優化操縱證券市場犯罪的量刑規則／375
三、優化操縱證券市場犯罪的非刑罰處罰／382
參考文獻／399
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| 作者簡介 |
作 者
謝 杰
現 職
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上海市寶山區人民檢察院檢察官
全國檢察理論研究人才
證券期貨犯罪檢察業務專門人才
主持、完成多項中國法學會、最高人民檢察院、上海市人民檢察院等重點課題與專案 |
經 歷
學 歷
張 磊
現 職
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英國企業管理顧問公司〔Keystones Consulting (UK) Ltd.〕 首席顧問（英國倫敦） |
學 歷
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| 序 文 |
序
隨著全球證券市場的不斷發展、創新與完善，證券犯罪不斷出現一些新情況、新問題，證券犯罪案件經常會出現刑法適用上的障礙、困惑及難題。如何準確認定證券犯罪案件，如何完善證券犯罪立法與司法解釋，刑法理論界與實務界存在較大的爭議。
因此，從刑法原理出發，結合證券市場特點與金融理論，不僅對與證券犯罪定罪量刑有關的基本問題進行全面且深入的探討和分析，而且就刑法規定的內幕交易犯罪、操縱證券市場犯罪等在刑法理論與司法實務中出現的全新問題、熱點問題、難點問題、重點問題提出對策，對於深度解析、公正懲治、有效預防證券犯罪的理論探索與法律實踐具有極其重要的價值。
然而，從全球證券犯罪刑法理論研究來看，以內幕交易犯罪為主題的刑法研究數量比較多、選題比較集中，但以市場操縱犯罪為主題的刑法專著、博士論文數量幾乎為零。
具體而言，在以德國、日本為代表的大陸刑法理論研究體系中，對於證券犯罪的研究主要集中於純理論層面的探討、較為形式化的法條解釋或者常規實務問題，例如，對於證券犯罪（或者內幕交易、市場操縱等個罪）保護法益的探討、針對德國《證券交易法》、日本《金融商品交易法》等法律中有關證券犯罪刑事罰則的規範解釋、傳統證券犯罪行為類型的實務分析問題等。真正涉及證券犯罪刑法理論難題的研究（比如，市場操縱犯罪的實質內涵、行為機理等）比較少見；真正涉及金融市場中證券犯罪最突出、全新的法律適用難題（例如，市場操縱行為與金融商品交易價格之間的因果關係、金融市場技術創新帶來的高頻交易操縱等全新犯罪類型把握等）的實務性研究更為罕見。同時，在證券犯罪個罪研究層面，大陸刑法關於內幕交易犯罪研究數量較多，市場操縱犯罪研究至今沒有出版過任何刑法學專著或者博士論文。
在以美國、英國為代表的英美刑法理論研究體系中，儘管對於內幕交易、市場操縱等證券期貨違法犯罪行為進行相當深入的研究，並且大部分具有跨學科研究的特點（例如，證券犯罪的刑法經濟學分析，運用金融經濟學模型研究證券犯罪中的疑難問題等），但也存在不少理論缺憾。例如，美國證券犯罪刑法理論大多集中於個別典型判例的分析，加之各個聯邦巡迴上訴法院採取的各種司法實務判斷標準迥異且美國聯邦最高法院對絕大多數爭議尚未提出法院意見，造成證券犯罪實務標準混亂且理論分析零散，缺乏能夠整體覆蓋且具有解決實踐問題加之的基礎性理論分析。此外，與大陸刑法理論相同的是，英美證券犯罪刑法理論中尚未出版任何有關市場操縱犯罪的刑法學專著或者博士論文。
中國大陸以及臺灣地區近十年來對於證券犯罪的刑法學研究日益深入，一系列刑法學專著、論文對證券犯罪問題進行了全面地研究，但我們認為，還存在一定缺陷：
其一，缺乏金融市場概念與金融專業知識支撐。證券犯罪是根植於金融市場的犯罪行為，證券犯罪刑法研究首先必須以金融市場為基礎、圍繞金融市場的特徵展開與犯罪有關的問題研究，但由於目前的刑法學研究普遍忽視對於金融市場概念的關注，造成相關法律適用規則建議、立法建言等脫離市場實際。同時，由於刑法學理論研究與實務人員普遍缺乏金融專業知識支撐，造成刑法原理與金融原理的脫節。
其二，證券犯罪個罪研究的結構性缺陷。內幕交易犯罪是證券犯罪刑法理論嚴重的重點領域，相關刑法學專著、博士論文都進行了集中研究，但至今沒有任何刑法學專著或者博士論文對操縱證券市場犯罪進行系統研究。這主要是因為操縱證券市場犯罪的行為機理相對內幕交易而言明顯複雜，需要依託的金融專業知識也更為厚重，需要更多的金融市場反操縱實踐經驗或者實務素材，而這些正是目前證券犯罪刑法理論研究所闕如的地方。
基於上述分析可見，本書是首部對操縱證券市場犯罪進行專門研究的刑法學專著，對於推動操縱證券市場犯罪刑法理論發展具有理論意義，對於反市場操縱犯罪立法、司法實務的完善具有實踐價值。
本書所提出的一系列操縱證券市場犯罪刑法規制問題以及相關立法、司法應對意見，有利於推進與保障證券市場公平競爭機制，合理控制刑法介入證券市場規範調控的度，有助於促進實務部門通過合法且合理地運用刑法、金融法等法律規範，實現反市場操縱違法犯罪的理念轉換、規則豐富、技術更新，確保操縱證券市場犯罪刑法規制實踐與金融市場現實需要互相契合。
本書重點挖掘操縱證券市場犯罪最新、疑難且具有特色的刑法適用問題，有助於為實踐部門提供一個可供參考的操縱證券市場犯罪疑難問題司法適用規則標準。同時，本書對各種類型操縱證券市場犯罪的實質、構成、認定等問題進行深度探討，歸納當前反市場操縱刑事立法以及司法規則層面存在的缺陷，提出了操縱證券市場犯罪刑事立法與司法解釋的完善思路。
同時，還應當看到，2008年全球金融危機凸顯了“有毒”證券衍生產品以及證券違法犯罪行為對於全球金融乃至實體經濟的破壞。在後金融危機時代法律制度深刻變革、歐元區國家債務違約風險持續動盪等全球經濟與金融一體化的背景下，刑事立法與司法實踐持續面對證券犯罪的挑戰。其中，操縱證券市場犯罪是證券犯罪中危害最為嚴重、稽查認定難度最高、刑法規制最為疑難的證券犯罪類型。所以，只有高效控制以市場操縱犯罪為核心的證券市場中的違法犯罪問題，才能真正完善證券市場機制，從而發揮我國證券市場支援實體經濟增長的積極作用。同時，也只有高效規制市場操縱犯罪，才能在後金融危機的時代背景下，創新中國大陸以及臺灣地區證券市場參與國際競爭的發展模式。這也是本書作為證券犯罪刑法學研究對於證券市場制度建設提供理論支撐的價值追求。
謝傑 張磊
2012年12月
於華政東風樓
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序
第一章 操縱證券市場犯罪的基礎構造
第一節 證券市場概述／2
一、證券市場／2
二、證券衍生品市場／10
三、證券市場的結構與功能／17
第二節 操縱證券市場犯罪概述／21
一、操縱證券市場犯罪的界定／22
二、操縱證券市場犯罪的分類／28
三、操縱證券市場犯罪的特徵／31
第二章 操縱證券市場犯罪刑法規制的全球視野
第一節 美國操縱證券市場犯罪的刑法規制／37
一、美國規制操縱證券市場犯罪的法律規定／38
二、美國規制操縱證券市場犯罪的判例實踐／47
第二節 歐盟操縱證券市場犯罪的刑法規制／51
一、歐盟規制操縱證券市場犯罪的法律規定／52
二、歐盟主要成員國規制操縱證券市場犯罪的法律規定／65
第三節 亞洲操縱證券市場犯罪的刑法規制／71
一、日本規制操縱證券市場犯罪的法律規定／71
二、香港特別行政區規制操縱證券市場犯罪的法律規定／74
三、臺灣規制操縱證券市場犯罪的法律規定／77
第三章 操縱證券市場犯罪刑法規制的中國大陸實踐
第一節 操縱證券市場犯罪刑法規制的立法探索／79
一、操縱證券市場違法的行政法律規制／79
二、操縱證券市場犯罪的刑事法律規制／81
三、操縱證券市場犯罪刑法規制的正當性基礎／86
第二節 操縱證券市場犯罪刑法規制的判例探索／91
一、操縱證券市場犯罪首例判決／91
二、操縱證券市場犯罪標竿判例／92
三、操縱證券市場犯罪刑事判例最新動向／98
四、操縱證券市場犯罪刑事判例經驗反思／100
第三節 操縱證券市場犯罪刑法規制的中外比較／102
一、立法模式比較／102
二、法律責任比較／102
三、罪名規定比較／104
四、構成要件比較／105
第四章 操縱證券市場犯罪的構成、機理與解釋
第一節 操縱證券市場犯罪的構成／108
一、操縱證券市場犯罪的犯罪對象／108
二、操縱證券市場犯罪的客觀行為／109
三、操縱證券市場犯罪的行為主體／116
四、操縱證券市場犯罪的主觀故意／122
第二節 操縱證券市場犯罪的機理／126
一、操縱證券市場犯罪的行為實質／127
二、操縱證券市場犯罪的行為機理／132
第三節 操縱證券市場犯罪的解釋／136
一、操縱證券市場犯罪刑法解釋的核心內容／136
二、操縱證券市場犯罪刑法解釋的基本原理／140
三、操縱證券市場犯罪刑法解釋的合理限制／144
第五章 連續交易操縱犯罪的刑法規制
第一節 連續交易操縱犯罪的實質／151
一、連續交易操縱犯罪的法律沿革／151
二、連續交易操縱犯罪的實質內涵／153
第二節 連續交易操縱犯罪的構成／156
一、行為主體／157
二、客觀行為／159
三、主觀故意／169
第三節 連續交易操縱犯罪的認定／172
一、短線交易操縱行為屬性的認定／172
二、穩定股價行為的認定／177
三、連續交易正當目的抗辯的認定／182
第六章 相對委託操縱犯罪的刑法規制
第一節 相對委託操縱犯罪的實質／188
一、相對委託操縱犯罪的法律沿革／188
二、相對委託操縱犯罪的實質內涵／190
第二節 相對委託操縱犯罪的構成／193
一、行為主體／193
二、客觀行為／195
三、主觀故意／197
第三節 相對委託操縱犯罪的認定／200
一、大宗交易平臺相對委託行為的認定／200
二、相對委託操縱犯罪共犯結構的認定／203
三、相對委託真實交易抗辯的認定／212
第七章 洗售操縱犯罪的刑法規
第一節 洗售操縱犯罪的實質／219
一、洗售操縱犯罪的法律沿革／220
二、洗售操縱犯罪的實質內涵／223
第二節 洗售操縱犯罪的構成／227
一、行為主體／227
二、客觀行為／231
三、主觀故意／240
第三節 洗售操縱犯罪的認定／243
一、洗售操縱犯罪實際操作方式的認定／243
二、洗售交易正當目的抗辯的判斷／246
三、信用交易機制下洗售操縱犯罪與投資或投機的界限／249
第八章 搶帽子交易操縱犯罪的刑法規制
第一節 搶帽子交易操縱犯罪的實質／255
一、搶帽子交易操縱犯罪的法律沿革／255
二、搶帽子交易操縱犯罪的實質內涵／259
第二節 搶帽子交易操縱犯罪的構成／267
一、行為主體／268
二、客觀行為／268
三、主觀故意／271
第三節 搶帽子交易操縱犯罪的認定／272
一、媒體從業人員發布利益衝突資訊謀取證券交易利益行為的認定／272
二、搶帽子交易操縱刑事處罰基本界限的設定／276
三、搶帽子交易操縱實害結果的認定／278
第九章 蠱惑交易操縱犯罪的刑法規制
第一節 蠱惑交易操縱犯罪的實質／282
一、蠱惑交易操縱犯罪的法律規定／282
二、蠱惑交易操縱犯罪的實質內涵／288
第二節 蠱惑交易操縱犯罪的構成／296
一、行為主體／296
二、客觀行為／298
三、主觀故意／306
第三節 蠱惑交易操縱犯罪的認定／309
一、蠱惑交易操縱犯罪中欺詐資訊重大性的認定／310
二、編造並傳播虛假資訊引發證券交易價格波動行為的認定／323
三、上市公司內部人資訊操縱行為的認定／328
第十章 操縱證券市場犯罪刑法規制的優化與展望
第一節 操縱證券市場犯罪立法完善原則／338
一、刑法審慎介入原則／338
二、刑事處罰寬和原則／349
第二節 操縱證券市場犯罪定罪機制完善／352
一、填補操縱證券衍生品市場犯罪的刑法規制空白／352
二、拓展操縱證券市場犯罪的刑法規制領域／355
三、明確操縱證券市場犯罪與其他證券犯罪的規範界限／358
第三節 操縱證券市場犯罪處罰機制完善／364
一、優化操縱證券市場犯罪的刑罰配置／364
二、優化操縱證券市場犯罪的量刑規則／375
三、優化操縱證券市場犯罪的非刑罰處罰／382
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