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月旦民商法雜誌第68期

【書　號】56HTMZD0068

【出版單位】元照出版公司

【出刊日】 2020/6

【定　價】~~500~~元

【特　價】475 元

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本期內容

【當期企劃】公司治理與股東權保護
．公司負責人的受託義務──溯源與展望／王文宇
．論商業判斷原則於董事責任法制下之運用──檢視、比較與省思／郭大維
．有限責任公司強制股利分配規則的司法適用──基於132份樣本的實證研究與建議／鄭佳寧、沈夢雪
．母公司股東對子公司會計帳簿查閱權的困境及對策分析／劉衛鋒

【法學論述】
．論美食外送服務網路平台之法律性質探討──以Uber Eats為例／侯英泠
．醫療瑕疵責任成立因果關係證明度之研究──以全有或全無原則與蓋然性責任為中心／劉明生
．對研商企業併購法修正草案若干意見──因應釋字第770號解釋之第5條、第5條之1、第12條部分／李俊霖
．商法通則的歷史基礎、現實、依據與理念展開／宋鵬

【跨境傳訊】
．2019年4月17日歐盟數位單一市場著作權指令頒布後之線上內容分享服務業者責任／André Lucas 著、陳思廷譯
．歐盟 (EU) 2019/770號指令針對數位內容及服務提供契約之特定契約法方面／Beate Gsell 著、Matthias Veicht（方旭天）譯

【當期企劃手札】

　　公司法的法規範內容，對於市場經濟發展，具有十分重要的地位。其中以公司治理的架構，對於現代多元公司型態及大型公司，最具重要性。又公司法人是由股東集資，進行營利商業活動。但於公司法人成立後，成為獨立法人，與自然人之股東成為不同權利主體，因此發生公司與股東間之權利義務關係，如何規範的問題。
　　就公司治理方面，首重董事責任之構成與界限，以適度規範董事之公司治理行為。對此，首先由王文宇教授探討公司負責人的受託義務的源流與展望，藉助英美法上之忠實義務的概念，探討其演進與發展，以理解臺灣公司法所規定的公司負責人的忠實義務內涵，並與既有契約義務、信託義務之規定，相互論證說明，以妥適運用公司法之規定。
　　再者，郭大維教授探討董事責任法制，認為鼓勵公司董事勇於任事，並避免僅以事後結果論斷董事責任，美國實務上發展出所謂「商業判斷原則」，在董事的商業決策失誤與法律義務違反之間劃出一條界線。借鏡此項原則，論述臺灣相關判決，以期對臺灣公司董事責任法制之建構，有所助益。
　　鄭佳寧教授就有限責任公司強制股利分配規則的司法適用，基於132份樣本進行實證研究，並據以建議，以合理期待爲主，信義義務爲輔的濫用股東權利的判斷標準，以實現科學上有限責任公司強制股利分配規則的具體實現路徑。
　　此外，就股東權保護方面，劉衛鋒助理教授就母公司股東對子公司會計帳簿查閱權的困境，提出對策分析。其重點在於母公司的中小股東的保護問題。本文闡述美國判例上，關於母公司中小股東的股份轉讓及其價值評價上，對子公司會計帳簿的查閱請求權，提供未來中國大陸構建該制度之參考。

【編輯手札】

　　公司法的法規範內容，對於市場經濟發展，具有十分重要的地位。其中以公司治理的架構，對於現代多元公司型態及大型公司，最具重要性。又公司法人是由股東集資，進行營利商業活動。但於公司法人成立後，成為獨立法人，與自然人之股東成為不同權利主體，因此而發生公司與股東間之權利義務關係，如何規範的問題。是以，本期當期企劃以公司治理與股東權保護為主題。
　　在當期企劃方面，由王文宇教授探討公司負責人的受託義務的源流與展望，藉助英美法上之忠實義務的概念，以理解臺灣公司法所規定的公司負責人的忠實義務內涵。郭大維教授探討董事責任法制，檢討美國之「商業判斷原則」，作為董事的商業決策失誤與法律義務違反之間劃出一條界線的標準。鄭佳寧教授基於132份樣本進行實證研究，就有限責任公司強制股利分配規則的司法適用，提出具體建言。此外，在股東權保護上，劉衛鋒助理教授基於保護母公司的中小股東的權利，提出母公司股東對子公司會計帳簿查閱權的建議。
　　在法學論述方面，侯英泠教授以Uber Eats為例探討食物外送服務網路平台之法律性質，認為美食外送服務經濟活動包含兩個主要經濟交易活動：餐點契約與送餐契約，且餐點契約存在於消費者與餐廳之間。劉明生教授研究醫療瑕疵責任成立因果關係證明度，認為蓋然性比例責任與機會喪失責任主張放棄全有或全無原則之看法可能有疑問，應進一步釐清醫療瑕疵責任，成立因果關係證明上特別困難之適當方式。又李俊霖法官為因應大法官解釋，對臺灣企業併購法部分修正草案，提出建言，以回應大法官解釋的見解。最後，宋鵬講師針對商法通則的歷史基礎與現實狀況，提出商法通則的依據與理念，建議脫離民法通則，而建立獨立的商法通則，以解決市場經濟法律體系中，民法典所無法解決的重要問題。
　　在跨境傳訊方面，法國學者André Lucas論述2019年歐盟數位單一市場著作權指令頒佈後，線上內容分享服務業者之責任。而德國學者Beate Gsell就2019年針對數位內容及服務提供契約之「數位內容指令」，說明在歐盟數位內容及服務提供契約上的契約責任核心問題。

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