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發佈日期：2018/06/04 |
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法學、經濟學與商業交易──契約與組織的運用
商業交易複雜多變，在私法自治原則下，無不竭盡心力規劃和創新，以取得競爭優勢並發展經濟。如產生經銷加盟、委外經營、科技代工等契約類型。另外，受到高科技（如網路和區塊鏈）快速發展的影響，近年來市場出現新興交易模式（如Uber）或金融契約（如比特幣）。商業交易的多元發展對於傳統法制和思維產生衝擊，王文宇老師嘗試從探討背後的經濟邏輯和商業目的，掙脫法條之桎梏，並結合經濟學與實務觀點，分析商業交易設計，可謂為創新之舉，本文對於實務工作者(如律師)在設計和規劃商業交易時，有所助益。
【關鍵字】
◎本文完整請參閱：本文完整請參閱：【月旦法學雜誌第277期】
法學、經濟學與商業交易──契約與組織的運用／王文宇
商業交易與私法自治原則
商業契約或所謂的B to B契約(business-to-business, B to B)，締約雙方往往皆為老練的經濟人(sophistical economic actors)，即學理上所說的雙方商事契約，其特色在於締約雙方的訊息地位平等，較不需透過強行規定進行保護。本書所探討的商業契約，並不包括須以法律介入保護弱勢權益的消費者契約或勞動契約，而是指締約雙方擁有事前評估風險的能力及工具，得以設計適當機制以分散或規避風險的契約，例如媒介生產、商品買賣、投資及特許契約等。從契約的本質觀察，商業契約和民事契約、消費者契約間的區辨意義在於，由於交易參與者的不同，規範需求的強度自然也不相同。
有鑑於此，商業契約的參與者在變化快速的市場中，能依其商業考慮創造出私法自治下的寬廣世界。換言之，商業契約具有風險分擔和治理機制的特徵，交易參與者一方面不需要契約法強制規定的保護，另一方面具備豐富締約經驗，對於商業目的之達成，顯然較立法者以及法院具備更完備資訊，私法自治原則和契約自由理應受到較高的重視。…
慎選漏洞填補的方式：經濟分析觀點之運用
現代商業及產業策略、契約領域之發展都已遠超過立法者預設，當事人在現代商業交易中，對於未來情勢、雙方關係之想像未必與立法者相同。…更重要的是，現代非典型商業契約的權責關係龐雜，存續時間長，如將契約整體僵化定性為特定典型契約，或強行用任意規定解釋契約漏洞，此種解釋方法極有可能破壞契約主體的原風險分配。因此，任意規定對於現代商業交易和商業契約而言，未必能有效的節省交易成本，反而可能對當事人造成不效率，故法院面對商事契約的漏洞填補，如適用或類推適用任意規定將違反契約目的時，尤應考慮捨棄任意規定，而以補充的契約解釋為優先。…從而，在以假設的當事人意思填補契約漏洞時，不妨引進經濟分析觀點來做為假設當事人意思的參考，引進經濟分析的概念工具，諸如「資訊不對稱」、「逆選擇」、「道德風險」、「特定性資產」等，以利更加合理地解釋契約漏洞。且依民法第一條的規定，「民事，法律所未規定者，依習慣；無習慣者，依法理。」然而，目前臺灣很少運用商業習慣，也未能體認法理應該包含經濟分析、經濟效率，在解釋疑義時，常將經濟分析背後預設的價值－經濟效率拒絕於千里之外。所以法理應該可以包含經濟分析、經濟效率，當遇到契約漏洞或法律漏洞時，即得藉此法理加以處理。
運用經濟觀點分析商業交易
第一點，資訊不對稱衍生的逆選擇。逆選擇是指因資訊不對稱，資訊劣勢方擔心交易會損害自身利益，優勢方亦不願降低出售價格；久而久之，交易將難以進行，從而市場上僅留下品質不佳的商品或服務提供者。如何透過契約解決問題，有二策略可茲運用：第一，設法彌平當事人間的資訊落差；第二，將風險分配給資訊優勢方承擔。…第二點，道德危險。道德危險是指交易當事人在契約成立後，因利益分歧而有損人利己的行為。…第三點，特定性資產。特定性資產是指一方當事人為達成特定交易，須先投入流通性極低的專屬資產，日後如交易終止，他方可拿翹或敲竹槓。要如何避免拿翹，亦可透過契約調和雙方利益。…第四點，風險分擔。交易條件往往因總體經濟或市場供需變化，而衍生風險，此時當事人間如何分擔風險，成為關鍵。…
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