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發佈日期：2019/02/20 |
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法院誤合法上訴為不合法而駁回時，當事人應如何救濟？或嗣後發覺上訴合法時，可否逕依上訴程序處理？—最高法院一○七年度台上字第二○二五號判決
【主旨】
「誤合法之上訴為不合法之無效違法裁判」，其處理方式應區分為：不利於被告之上訴，依非常上訴程序處理；有利於被告之上訴，仍有本院25年上字第3231號判例之適用，毋庸非常上訴程序撤銷，可逕依上訴程序處理。
【概念索引】
刑事訴訟法／判決／上訴
【關鍵詞】
【說明】
一、爭點與選錄原因
（一）爭點說明
法院誤合法上訴為不合法而駁回時，當事人應如何救濟？或嗣後發覺上訴合法時，可否逕依上訴程序處理？
（二）選錄原因
誤合法上訴為不合法時，係一傳統爭議問題。實務目前採取區分說，區分上訴係有利或不利被告，而異其處理方式。
二、相關實務學說
（一）相關實務
最高法院97年度第4次刑事庭會議（節錄）：「無效之確定判決，例如誤不合法之上訴為合法，上級法院誤予撤銷發回；或誤合法之上訴為不合法，從程序上予以駁回；或未受請求之事項予以判決（對未經起訴或上訴之事項，或起訴、上訴效力所不及之事項，為訴外裁判）等情形者，各該判決均屬重大違背法令，固不生效力，惟既具有判決之形式，則仍分別依司法院釋字第135號、第271號解釋及本院29年2月22日總會決議二、80年11月5日80年度第5次刑事庭會議決議、86年1月21日86年度第1次刑事庭庭長會議決定等方式處理」。換言之，在誤合法上訴為不合法之情形，若屬不利於被告之上訴，依非常上訴程序處理（86年度第1次刑事庭庭長會議決定）；若屬有利被告之上訴，可逕依上訴程序處理（80年度第5次刑事庭會議決議）。
（二）相關學說
學理上通說認為，應一體適用釋字第271號解釋，均應依以提起非常上訴處理，撤銷違法之駁回裁判後，始能進行實體審理。更有認為從裁判自縛性之觀點，法院倘已駁回合法上訴，即應受裁判拘束力拘束，不應再另行判決。
三、本案見解說明
本判決採取實務向來之區分說見解，認為此時法院可逕依上訴程序處理。
【選錄】
無效之違法判決，如誤合法之上訴為不合法而判決駁回時，本院25年上字第3231號判例意旨略以：此種程序上之判決，本不發生實質的確定力，原上訴並不因而失效，應仍就上訴為裁判。嗣司法院釋字第271號解釋則以：「刑事訴訟程序中不利益於被告之合法上訴，上訴法院誤為不合法，而從程序上為駁回上訴之判決確定者，其判決固屬重大違背法令，惟既具有判決之形式，仍應先依非常上訴程序將該確定判決撤銷後，始得回復原訴訟程序，就合法上訴部分進行審判。否則即與憲法第8條第1項規定人民非依法定程序不得審問處罰之意旨不符。最高法院25年上字第3231號判例，於上開解釋範圍內，應不再援用。」據此，「誤合法之上訴為不合法之無效違法裁判」，其處理方式應區分為：不利於被告之上訴，依非常上訴程序處理；有利於被告之上訴，仍有本院25年上字第3231號判例之適用，毋庸非常上訴程序撤銷，可逕依上訴程序處理。
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