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元照： 法律學習．研究 > 公法 > 行政法

行政法學總論


【作　者】	Hartmut Maurer
【譯　著】	高家偉
【書　號】	1J52PA
【出版社】	元照出版公司
【出　版】	2002/09
【版　次】	1
【ISBN/ISSN】9789572022849
【定　價】~~600~~ 元
【特　價】540 元

本書簡介

本書係德國當代法學名著系列叢書之一，作者認為一般
行政法係適用於行政和行政法領域之概念、規範和原則，是
不同行政領域之共同依據。該書就行政法自發展以來之過程
，提供詳盡之理論上演進及實務上為行政行為時之依據，提
供國內讀者學習德國行政法整體性之機會。

圖書目錄

當代德國法學名著總序
作者中譯本序
德文第十二版序
德文第一版序
翻譯範例
本書常用縮略語表
第一編　行政和行政法
第一章　行政
　第一節　行政的概念／3
　第二節　行政的多樣性／7
第二章　行政和行政法的歷史發展；憲法和行政
　第一節　行政的屬憲性／13
　第二節　行政的歷史發展／14
　第三節　行政法的發展／17
　第四節　基本法支配之下的行政法／20
　第五節　前民主德國和統一條約中的行政法／22
　第六節　歐洲一體化／25
第三章　有關行政的法
　第一節　行政法／33
　第二節　根據私法的行政活動；行政私法／35
　第三節　作為公法組成部分的行政法及其與私法的界限／39
　第四節　私法規範在行政法中的補充適用／49
第四章　行政法的法律淵源
　第一節　法律淵源和法律規範／55
　第二節　所謂的成文法淵源：憲法、正式法律、法規命令
　　　　　和規章／56
　第三節　習慣法／62
　第四節　行政法的一般原則／64
　第五節　行政規則和特別命令／68
　第六節　聯邦法和州法／68
　第七節　法律淵源的位階／70
　第八節　邵歐洲共同體法和國際法／78
第五章　行政程序法（聯邦行政程序法）
　第一節　發展歷史／83
　第二節　聯邦行政程序法的意義／87
　第三節　聯邦行政程序法的適用範圍／88
　第四節　各州的行政程序法／91
第二編　行政法的基本概念
第六章　依法行政原則
　第一節　法律優先原則／99
　第二節　法律保留原則／100
第七章　裁量和不確定的法律概念
　第一節　概述／117
　第二節　行政裁量／119
　第三節　不確定的法律概念和判斷餘地／127
　第四節　交叉及其解決辦法／135
第八章　主觀公權利和行政法律關係
　第一節　主觀公權利／145
　第二節　行政法律關係／156
　第三節　所謂的特別權力關係／161
第三編　行政活動：行政行為
第九章　行政行為的概念、意義和種類
　第一節　發展和一般規定／171
　第二節　行政行為的特徵／173
　第三節　一般命令／186
　第四節　行政行為的意義／192
　第五節　行政行為的種類／196
　第六節　行政行為的通知／210
第十章　違法的行政行為
　第一節　行政行為的合法要件／217
　第二節　法律效果：行政行為違法的法律後果概述／228
　第三節　行政行為的可撤銷性／230
　第四節　行政行為的無效／238
　第五節　程序違法的後果／242
　第六節　行政行為的轉換／247
　第七節　行政行為部分違法及其後果／248
第十一章　行政行為的存續力、撤銷和廢止
　第一節　行政行為存續力／253
　第二節　撤銷和廢止概述／256
　第三節　授益行政行為的撤銷／263
　第四節　授益行政行為的廢止／276
　第五節　負擔行政行為的撤銷和廢止／281
　第六節　程序的重新進行／285
　第七節　具有第三人不利效果的授益行政行為的廢除／292
第十二章行政行為的附款，特別是條件和負擔
　第一節　概述／299
　第二節　附款的種類／299
　第三節　附款的適法性／306
　第四節　附款的法律保護／307
第四編　行政活動：其他活動方式
第十三章　法規命令
　第一節　作為法律規範和行政手段的法規命令／317
　第二節　法規命令的合法要件／318
　第三節　法規命令的違法性及其後果／323
第十四章　行政合同
　第一節　法律依據／327
　第二節　行政合同的概念和界限／331
　第三節　國家與公民之間合同的發展和意義／342
　第四節　行政合同的合法要件／345
　第五節　行政合同違法的法律後果／352
　第六節　合同關係的展開／362
　第七節　行政合同的個案解決辦法提示／365
第十五章　事實行為
　第一節　概念／373
　第二節　法律問題／373
　第三節　公共警告／375
　第四節　非正式行政活動／379
第十六章　計劃和計劃行為
　第一節　概述和意義／385
　第二節　法律歸類／389
　第三節　計劃保障給付／393
第十七章　行政私法活動；補貼行為；兩階段理論
　第一節　行政上的行政私法活動／403
　第二節　補貼行為／404
　第三節　補貼貸款／407
　第四節　其他補貼／413
　第五節　歐洲法的規定／415
第十八章　行政自動化
　第一節　概述／419
　第二節　自動作成的決定／421
第五編　行政程序和行政強制執行
第十九章　行政程序基本問題
　第一節　行政程序的概念和種類／429
　第二節　行政程序參加人／439
　第三節　行政程序的進行／441
　第四節　行政程序參加人的程序權利和義務／443
第二十章　行政強制執行
　第一節　概念、意義和一般條件／455
　第二節　金錢債權的強制執行／458
　第三節　作為、容忍和不作為的強制執行／461
第六編　行政組織
第二十一章　行政組織法的基本結構
　第一節　行政主體／475
　第二節　行政主體的內部結構（機構、機關和職位）／481
　第三節　管轄權／489
　第四節　機構設置權／493
第二十二章　直接國家行政概述
　第一節　憲法根據／499
　第二節　州行政組織／504
　第三節　聯邦行政組織／512
　第四節　聯邦和州的合作／514
第二十三章　間接國家行政
　第一節　鄉鎮／521
　第二節　其他公法團體／542
　第三節　具有權利能力的公法設施／550
　第四節　公法基金會／554
　第五節　被授權人／555
第二十四章　行政規則
　第一節　歸類／563
　第二節　行政規則的功能／565
　第三節　行政規則的法律效果／569
　第四節　行政規則的制定；法規命令和行政規則／577
第七編　國家賠償法
第二十五章　基本法第34條／民法典第839條規定的職務責
　　　　　　任
　第一節　職務責任的根據／589
　第二節　實體法要件／593
　第三節　賠償責任的限制／603
　第四節　請求權的實現／610
　第五節　特殊情況／615
　第六節　附述：公務人員在私法領域違法過錯行為的賠償
　　　　　責任／621
　第七節　總結／624
第二十六章　財產損害賠償
　第一節　發展和根據／631
　第二節　徵收／646
　第三節　應予公平補償的內容限制／667
　第四節　准徵收侵害／671
　第五節　徵收性侵害／683
　第六節　法律途徑問題／685
　第七節　個案解決辦法提示／688
第二十七章　犧牲請求權
　第一節　根據和適用範圍／695
　第二節　犧牲請求權的要件／698
　第三節　補償／701
　第四節　一般補償請求權和損害賠償請求權概覽／702
第二十八章　其他請求權依據
　第一節　產生於行政法上債務關係的賠償請求權／705
　第二節　無因管理請求權／710
　第三節　危險責任／713
　第四節　公法返還請求權／716
　第五節　社會國家目的上的補償請求權／721
　第六節　計劃保障給付請求權／723
　第七節　新聯邦州適用的國家賠償法／724
　第八節　違反歐洲共同體法的賠償責任／729
第二十九章　後果清除請求權
　第一節　根據／739
　第二節　要件和內容／741
　第三節　行使／746
　第四節　附述：社會法上的形成請求權／746
第三十章　國家賠償法的改革
　第一節　改革的動力／751
　第二節　國家賠償法的產生和無效／754
　第三節　國家賠償法的內容／757
附錄一　1.巴登─符騰堡州政府組織機構設置一覽表／765
2.城市行政機構設置樣本／766
附錄二　索引／767
附錄三　文獻／829
後記／835

作者簡介

作　者

Hartmut Maurer
經　歷

薩爾布律大學、柏林自由大學、瑞士拉烏薩那大
學、哥廷恩大學、馬堡大學教授
1978起在康斯坦茨大學法學院任國家法、行政法
和教會法教授
1992年至1993年任德國國家法教師協會理事會理
事

譯　著

高家偉
現　職

中國政法大學訴訟法學研究院教授

經　歷　

1999年中國政法大學副教授、碩士研究生導師
中華全國律師函授中心《證據法學》主講教授

學　歷

1991年7月西南政法大學法學學士學位
1994年1月中國政法大學法學博士學位

序　文

當代德國法學名著總序

米健

當代德國法學名著譯事之緣起，在乎「取法人際，天道歸一」之理念。
　　天地渺渺，眾生芸芸；然天地何以長存不滅，眾生何以繁衍不息？此中必有亙古於今之一般法則。天地者，自然之謂；眾生者，乃自然所賦生靈之長，人也。而人所以居萬物之首而為生靈之長，概因其不僅是生於自然，而且還能領悟於自然，進而以理性和智慧的勞動創造受益於自然。由此而論，天地間至真至善至美，莫過於人與自然之和諧融合。正如莊子所說：「知天之所為，知人之所為者，至也。」而中國哲人所言「天人合一」，實際表明著人類的最高智慧和境界。但是，最高的智慧未必是功利的智慧；最高的境界往往不是現實的境界，此乃人類雖為萬物靈長，但又歸於萬物的本性使然。儘管不無缺憾，但卻理所當然。縱觀古往今來，可知人類始終是在理想與現實、理性與物性的矛盾狀態中存在發展。不過，人出於其自然本性但又以其理性確認的社會秩序，又使之在這種永遠不會解消的矛盾狀態中生存發展成為可能。
　　自古以來，食色之性、交往之需、名利之求、功德之義，無論國人洋人、權貴庶民，眾生莫不有之；惟每人認取之價值，或此或彼因人因地因時而異。但基於人之本性所產生的社會，無論東方西方，必然有其共性。於是有老子的古訓：「人法地，地法天，天法道，道法自然。」而希臘的斯多噶哲人也說，「按照自然而生活」。由此可知，同屬自然之人類，本有其共同的理念與法則。以法律而言，中國、西方法律雖文化傳統各異，然畢竟是人類社佰的法律；入然有其共同的人性內涵。所以，考察法律，應著眼超越地域、國度和民族，甚至超越時空的人際層面，努力發現本來屬於整個人類的理念和規範，並在此基礎上尋求並促進人與人、民族與民族、國家與國家之間越來越普遍深入的交往。吾人之規可為他人所取，他人之法可為吾人所用，概其皆出乎人之本性。所以「取法人際，天道歸一」，當為人類社佰法律進步之最高思想境界。以迄今歷史度之，人類生存發展的必然趨勢是越來越普遍深入地相互結合和依賴，經濟的全球化和文化的世界化正在相輔相成地迅速演進。在人類發展進程中，產生於人類本性的共性愈多愈充分地為人所認識，則人與人之間、國家與國家之間的交往就愈可能有效和平地進行。作為人類社會的行為規範，任何國家的法律都是人與人之間實現交往、確定關係及秩序的最重要途徑。就此而論，可斷言未來人類的發展與和平，很大程度上將取決於全人類在法律法則上的溝通與趨同。
　　本著取法人際或取法自然的理念，當代德國法學名著譯事擬系統全面地翻譯當代德國法學具有代表性的學術成果。因為德國法不僅為可取之一方法律，而且還與當代中國法制有著特殊的關聯。事實上，當代中國大陸、台灣的法制是基於清末民初之際的法律改制發展而來。當時採納了歐洲大陸法系法制模式，而其中又以汲取德國法律，特別是民法、刑法居多。不僅如此，20世紀以來中國法制和法學的發展還頗受德國法制和法學的影響，現今中國法律和法學的不少思路實際都與後者有關聯。因而，中國法制建設和法學進步自然更容易從德國法制與法學中獲得啟發。此外，由於近代德國歷史法學派秋學說匯纂學派對羅馬法和羅馬普通法的系統研究與整理，近現代德國法學形成並獲得了其本身獨有的特色，其豐富成熟的法律理論與教條，恰恰是目前乃至21世紀我國法學與法制建設所迫切需要的。
　　當代德國法學名著的選題範圍包括法哲學和法的基本理論、國家法、法律史、民法和商法、經濟法、刑法、國際私法等內容。選題標準是：德國乃至歐洲法律界已經普遍公認為經典的名著，或在德國普遍使用的有代表性的教科書。與此同時，亦根據我國的實際需要翻譯介紹一些有關法律文化背景方面的工具書和著名法學家的傳記。初步選題首先由德國學者提出，然後由編委會綜合各方面意見，最後根據我國實際需要確定翻譯選題。為保證翻譯質量，翻譯工作嚴格採取譯、校和三審程序。每部譯著由一責任編委審閱或校對。譯稿一審通過後，編委會和編輯部就一審提出的問題召開由德國教授和有關譯者參加的翻譯工作會議；在此基礎上，譯者還專程前往德國與譯者或有關學者探討翻譯的疑難和細節問題。在此方面，德意志學術交流中心(DAAD)提供了的支持。在赴德改稿基礎上提出的第二稿通過二審後，由譯者進一步修改、潤色定稿，復經審閱後交付出版社。
　　系統翻譯德國法學名著的想法由來已久，但正式醞釀於1997年秋，經過近一年的準備籌劃，於1998年秋開始實施，擬於2005年完成全部選定書目的翻譯。應該說，德國文化交流中心的霍恩貝格爾先生(U. Hornberger)和法律出版社總編輯賈京平先生對促成此項翻譯計劃起了重要作用。而此項翻譯計劃能夠順利實施，亦誠有賴編委會和編輯部各位同仁的共同志趣和辛勤工作，五位德國著名學者：考夫曼(A. Kaufmann)、克茨 (K.Kotz)、克努特爾(R. Knutel)、何意志 (R. Heuser)、孟文理(U. Manthe)和勝雅律 (H. von Senger)教授在計劃擬定、選題推荐和具體翻譯工作中均給了我們以寶貴的幫助。德意志學術交流中心駐京辦事處主任史翰功 (H. Schmidt.)先生和他的同事們亦為此計劃付出了勞動。德國跨國基金會(Inter Nationes)對部分書貝的出版提供了支持。特別要提及的是，江平、謝懷栻、潘漢典等法學界前輩對於此項工作始終給予著關注和支持，中國政法大學有關部門亦對我們的工作提供了幫助。在此，謹對上述所有法律界同仁和有關機構表示由衷的謝意。我之所願，所有參與此項計劃和給予該計劃關注和支持的人，都能從此處呈獻的工作成果中得到雖非物質的，但卻真實誠懇並有長久價值的酬勞。因為，倘若這些成果能夠在新世紀到來和中華崛起之際被賦予些微歷史和現實意義的話，那麼它將勝於所有致謝和嘉言。
米健
2000年初夏於京城薊門

作者中譯本序

　　高家偉先生將我的一般行政法教材譯成中文，對此我深感高興和榮幸。為了這本譯著，高家偉博士已經非常投入和熱情地工作了許多年。所付出的辛勞肯定是宜得的，雖然我因不會中文而不能自己審閱譯著，但我相信它是非常好的。正如本書後記所表明的那樣，高家偉博士具有德漢翻譯的技巧和藝術、語言特長和良好的法學知識和能力。這正是翻譯工作具有成效的條件所在。在康斯坦茨大學的三個月逗留期間，我們一起討論和明確了許多不明確的問題。討論非常有趣，使我受益匪淺。
　　這本書原先是為在德國大學學習法學的學生寫作的，但越來越多的教授、撰寫教授職稱論文的人和博士生在學術研究和說明實踐具體案例時也使用本教材。現在本書在國外也引起了重視。法語的部分翻譯工作已經完成，葡萄牙語和朝鮮語的翻譯工作也正在進行之中。另外，本書的德文版也在國外使用。高家偉博士的翻譯有助於使本書和德國行政法在中國得到認識。
　　一般行政法是指適用於所有行政和行政法領域的概念、規範和原則，是不同行政領域的（建設法、環境法、經濟法、安全和秩序法、教育法）的共同依據。因此，有關一般行政法的理論涉及行政法淵源、行政行為和其他行政活動方式、確定行政活動方式的原則（依法行政原則、信賴保護原則和比例原則等）、行政程序、行政組織的結構、以及合法侵害的補償和違法侵害的賠償責任等。同時，一般行政法通過揭示和確認普遍適用的原則將特別行政法凝聚在一起。
　　不容否認，中國法律和德國法律之間存在著較大的差異。這一點並不奇怪。一個國家和民族的法律制度是由不同的因素決定的，其中主要是各自的政治和社會狀況、經濟和技術的發展、憲法制度、傳統、普遍的價值觀和文化特徵。另一方面，中國行政法和德國行政法之間存在引人注目的共性和一致性。自上個世紀初，中國就已經開始學習西方工業國家的法律和法制，並且在符合其現實的範圍內予以兼收並蓄。就此而言，大陸──歐洲法系的成文法優於盎格魯──薩克遜法系的判例法。德國法律和德國法學的影響越來越多地直接進入中國。這是因為現代國家面臨著共同的任務，類似的法律規則越來越多。
　　比較法是法學的重要方面。它不僅有助於審視自己的法律制度，而且有助於理解其他國家的法律和生活。因此，法學著作的翻譯非常重要，在缺乏必要的語言條件時更是如此。翻譯工作是對外國法律制度的直接介紹。為此應當特別感謝高家偉博士承擔弓本書的翻譯工作，他架起了中國和德國行政法的橋樑；同時，真誠地希望這樣的橋樑越來越多，不僅是從德國到中國，而且也要從中國到德國。現在已經有不少有關中國法律部分領域甚至全部領域的德語文獻，其中特別值得一提的是羅伯特‧何意志先生1999年出版的《中國法律文化導論》。有關中國文化的譯著還很缺乏。高家偉博士是一個年輕的法學教授，他已經開始醞釀自己的《現代中國行政法學》，衷心地希望這書和中國行政法學同仁的著作能夠在將來譯成德文。
　　最後，要特別感謝康斯坦茨大學法學院各位同事對本書翻譯工作的關心，感謝德意志學術交流中心和中國法律出版社對本書翻譯工作的慷慨支持。
哈特穆特‧扎雷爾
康斯坦茨，2000年2月28日

德文第十二版序

　　行政法總是處於變化之中。本次新版參考了 1998年年底以前的立法、文獻和判決，並且作了相應的補充和完善。其中，主要是歐共體法，它對德國法的影響越來越大，本書均在相應的地方予以引用和介紹。
　　日益膨脹的文獻和判決要求作出選擇。正如第一版的聲明，選擇標準是文獻和判決的原則性意義、信息含量、教學特點、個別法律觀點的現實意義。以前參考的文獻因此被部分刪除。不過，在大型評論和其他大型著作中仍然可以查到這些文獻。
　　書中的草圖是為了作示範性的說明，也許有一點廣告的色彩。對此，應當與正文結合起來考察。
　　對批評和建議，特別是學生的批評和建議，本人一如既往地表示感謝。即使再版沒有採納，也會予以考慮。
　　因為他們的幫助，我要感謝我的學術助手蒂姆‧路德瑞(Tim Luthra)先生、亞歷山大‧赫爾曼(Alexander Herrmann)先生和斯文‧韋伯(Sven Weber)先生，學術幫手霍爾格‧迪德里希(Holger Dietrich)先生、安格利卡‧沙伊費勒 (Angelika Scheifele)小姐、薩沙‧阿曼(Sascha Amann)先生、克里斯蒂娜‧馮‧弗賴塔爾 (Christine von Freital)小姐、馬丁娜‧ 豪澤(Martina Hauser)小姐、特林‧迪‧圖‧勒 (Trinh Thi Tu Le)小姐和托爾斯騰‧沃爾夫 (Thorsten Wolf)先生和費爾瑞娜‧澳爾夫 (Verena Wolf)小姐的支持，以及我的秘書英格麗德‧海因(Ingrid Heinl)小姐和漢內洛蕾‧比斯勒(Hannelore Biesle)，她們承擔了日常繁重的打印工作。
哈特穆特‧毛雷爾
康斯坦茨，1999年2月

德文第一版序

德文第一版序
　　本書主要為學生考慮，為此著重揭示一般行政法的法理基礎，激發和強化有關該部門法問題的認識，介紹必要的法律知識。
　　本書對一些問題只作了概括而沒有展開研究，這一點是可以理解的，因為對這些問題可以借助文獻和判決進行探究。這本基礎教材對打算深入研究行政法特定領域問題的人來說可以作為基點使用。文獻和判決的選擇根據是不同法律觀點和判決的原則性意義、教學特點。新材料的變化優先引用，因為從中可以發現以前的相關論據。
　　公共財產法是一般行政法的組成部分，出於篇幅的理由予以刪除。對學生來說，公共財產法主要作為道路法的例子使用，而道路法通常屬於特別行政法的研究範圍。
哈特穆特‧毛雷爾
1980年1月

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