黃士洲
- 台北商業大學財政稅務系副教授
壹、家族傳承與控股結構
國際間行之多年的家族財富傳承規劃，我國近年開始越發重視，尤其是臺灣上市公司有70%是家族企業，老闆平均年齡為62歲，《經濟學人》也曾以「Taiwanese bosses are the Chinese-speaking worlds oldest」（臺灣企業老闆年齡是在華語世界中最為資深的）」為題進行調查，卻只有不到10%的企業有傳承計畫（世界平均為15%）；兼以我國於2019年8月中起實施為期兩年的「境外資金匯回專法」，以8%及10%的優惠稅率吸引臺商匯回海外資金，財政部統計至2020年底已核准2,257億元，匯回的金融投資信託專戶金額已達63.8億元，銀行業者分析，匯回資金之目的有部分正是要在國內進行家族財產傳承。
國內關於家族與企業傳承的議題論述，很多聚焦在閉鎖性股份有限公司（下稱閉鎖性公司）的控股結構與章程條款設計，或藉由境內的非營利法人，抑或是透過境外持股架構等，作為承接創業者、大股東家族的個人持股的載具，一方面可集中股權，另一方面也可享受遞延或免納稅捐的優惠。然而，在實際執行的過程中，往往不乏個人與家族企業間的非常規交易安排，不免遊走於灰色空間，甚至可能觸及法律禁止的紅線。換言之，企業家族「未雨綢繆」的傳承方案是否也潛藏了未知的法務與稅務風險，若干年後遭遇到了稽徵機關或其他公權力機關的質疑與調查，更別說第一代過世後，第二代隨之爆發爭產訴訟的情況，所在多有。
對此，本文擬以數則新聞案例，說明透過閉鎖性公司、財團法人結合控股公司，乃至境外持股架構來持有家族上市公司，所可能潛在的法律風險。
貳、以閉鎖性公司控股上市公司須注意的法律風險
2015年9月正式實施閉鎖性股份有限公司規定（公司法第五章第十三節），截至2021年2月，閉鎖性公司已登記3,246間，論者有將閉鎖性公司作為家族企業傳承工具，建議可行的章程條款設計等；亦有知名企業付諸實施，例如成立閉鎖性公司作為投資控股，將家族成員對上市公司的控制股權，集中至一間閉鎖性公司，同時藉由閉鎖性公司的特性（限制轉讓、黃金股等），避免家族成員意見不合，影響家族對公司的控制權。
一、家族閉鎖控股公司的規劃實例
以某家知名的A上市光學科技公司為例，依報載訊息窺知規劃架構大致為：約莫2018年底開始，該科技公司啟動家族傳承計畫家族其他人擁有的A上市公司股權，未來都會進入新設的家族閉鎖控股公司，由這家族閉鎖性公司代替所有家族成員持有A公司股權，而這家家族閉鎖性公司的章程有限制股東轉讓股票，家族閉鎖性公司對A公司的投票與表決，則由家族主導，藉此預防有部分家族成員聯合市場派，藉公司法第173條之1的規定（即一般所稱「大同條款」），突擊公司派的經營權；且家族閉鎖性公司也計劃，未來領到A公司所發放的股利，會再回頭購買A公司的股權，以鞏固家族經營權。
A上市公司的家族閉鎖性公司規劃圖示如【圖一】、【圖二】。
二、家族個人持股轉換為投資公司持股的稅務風險
個人股東對上市公司的持股，轉換為透過家族或個人投資公司來間接持股，改由投資公司代替個人股東收取股利，股利所得稅率將由28%（2018年起，2018年以前個人股東股利所得稅邊際稅率最高達40%或45%），降低至0%的營利事業所得稅 ，若不再分配給個人股東，至多按5%課徵未分配盈餘稅（此自2018年起，2018年以前為10%）。簡言之，藉此享受個人股利所得稅負長期遞延，實質上近乎免徵的經濟效果，如進一步輔以逐年移轉投資公司予子女或孫子女，看起來就是一套簡易的家族傳承規劃。
個人直接持股轉換為投資公司間接持股的規劃安排，稽徵實務與稅務裁判容易質疑股權交易的合理性：一是交易雙方出售持股的個人股東與買入股票的投資公司，彼此間是從事受控交易的利害關係人；其二是投資公司自身並無承受該龐大股權的對應財力，購股款項多是來自售出股票的個人股東所做的借款、擔保或股東往來。
以最高行政法院108年度判字第202號判決事實為例：該案中，個人某甲於2012年12月成立H公司（資本額200萬元，由甲百分之百持有），之後於2013年4月3日至5月20日間，分22個交易日，透過公開市場交易，出售上市E水泥公司股票高達27,656張，並將每次交易所得款項於同日匯入H公司之銀行證券交割帳戶計3.69億餘元；而H公司則利用某甲上開匯入資金，同天同額買進E水泥公司股票。
該案稽徵機關即指出，H公司資本額僅200萬元，形式上雖有給付價金，但購買E水泥公司股款均源自甲，交易難謂合理，甲藉此股權取巧安排，規避自身40%綜合所得稅累進稅率，藉H公司來隱匿獲配的E水泥公司現金股利。最高行政法院判決也是認為，個人股東甲利用H公司來承受E上市公司的現金股利安排，構成非常規、濫用法律形式的租稅規避行為，但「系爭股票交易既係透過證券集中市場，並按公開成交價格予以轉讓，即不可能為通謀虛偽意思表示……買賣系爭股票之行為既係分別經由證券公開集中市場為之」，且「某甲借貸資金給H公司用以買進系爭股票，以及持有系爭股票等情，稽諸H公司資產負債表，既記載於其他流動負債之業主（股東）往來項目及資產欄之長期投資項目」，亦已向稽徵機關揭露，並無隱匿或虛偽表示，換言之，雖構成稅捐規避行為，但並未隱匿重要課稅事實，免按納稅者權利保護法第7條第8項裁處漏稅罰......（閱讀全文請參考月旦會計實務研究或月旦知識庫）
全文刊登於月旦會計實務研究，第39期：家族企業傳承工具之選擇與運用 訂閱優惠
