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發佈日期：2021/11/17 |
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廠商財務週轉不靈導致工程無法履約，如何解決？
黃立教授本篇會議探討廠商財務週轉不靈致工程無法履約如何解決？以監督付款為中心，基本上以多年未修訂工程會所頒佈的監督付款辦法為準則，逐條加以檢討；嗣後分析廠商施工進度遲延的原因，以及該辦法面臨之多項法律爭議，兼舉實務上曾經出現過之案例，作為輔助說明，老師以直白之文字闡釋複雜之法律概念，每一段落都有提出自身之法律見解，值得讀者仔細閱聽。
一、公共工程廠商延誤履約進度處理要點二、三
（一）要點二、三介紹
公共工程廠商延誤履約進度處理要點第二點規定「為公共工程因可歸責於廠商之事由，致施工進度落後5%以上者」如果在座有經驗的廠商，無論是做PCM或是監造，老實講施工進度落後5%司空見慣。
要點三其中（二）、（三）、（四）款的文字，未於契約中另有約定，其法律效果過於嚴苛，亦即進度落後5%即通知保證廠商履約、以監督付款方式，由分包廠商繼續施工、終止或解除契約，重新招標是有問題的。
如果未終止或解除契約，要通知連帶保證廠商履約，三方間的法律關係並不清楚，以監督付款方式，由分包廠商繼續施工，問題也沒有解決，且進度僅僅落後逾5%就終止或解除契約，似乎不符比例原則。
民法第494條規定「所承攬之工作為建築物或其他土地上之工作物者，定作人不得解除契約。」本要點規範於此處與民法第494條相抵觸。
二、公共工程廠商延誤履約進度處理要點四、五
（一）要點四、五規範之檢討
若採取終止契約手段，必須與監造會同承攬人作現況履勘，確認施工進度，以便進行結算。我在工程會擔任技術鑒定委員時碰過一個案子，當時還有施行細則第111條，案件中廠商因履約監督遲延超過20%被終止契約，但最後到現場履勘進度遲延離20%還有一大截，因此我覺得監造對於工程進度認定不需要太嚴格，應依實際情況認定，不需為了撇清自己的責任就嚴格的認定，將來會發生危險。
此時要重新招標，必須重新考量工期，以及願意接續工程之廠商可能不多，將來發生災損時責任不易釐清。例如921地震的前幾年，很多學校將兩層樓建築改建成四樓，921地震後很多校舍都倒了，這時應由何人負責？建築師當然要負總責，但是營造廠可能會互相推卸責任。而且重新招標不順時，也會浪費很多時間，如果非必要，不要輕易終止契約，例如我曾遇過一個案子，廠商已經竣工了，但後面的瑕疵改善因機關卡著工程款，所以沒錢做，這時終止契約其實沒有必要，只要和廠商協商找第三人簽工程款契約，之後正常結算即可。終止契約會產生很多問題，第一是履約保證金應如何處理？履約保證金是保證廠商履約，而廠商已經竣工，這是一個爭點，亦即瑕疵未修補，可以沒收多少履約保證金從法規裡面看不出來。
廠商延誤履約進度，機關應依契約規定通知廠商限期改善；契約訂有連帶保證廠商者，並通知連帶保證廠商。規定在此時通知連帶保證廠商有何意義？我認為通知太早了，不需要通知。(待續)
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