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發佈日期：2018/05/22 |
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僅由兩人所構成之合資團體，應如何進行盈虧分配方為合法－最高法院一○六年度台上字第八八號判決
【主旨】
倘合夥人僅二人，無法依法定程序選任清算人，對於各自提出之帳目或合夥財產處理方式（如是否出售合夥財產等）亦多有爭執，各執己見，無法進行清算；則部分合夥人為完成清算，分配合夥財產，提出清算相關帳目，請求法院裁判結算，並依結算結果請求給付，尚非法所不許
【概念索引】
民法／合夥
【關鍵詞】
【說明】
一、爭點與選錄原因
（一）爭點說明
僅由兩人所構成之合資團體，應如何進行盈虧分配方為合法？
（二）選錄原因
就此爭點，首應探討者是合資契約之定性？此會影響合資團體究應適用何規定進行盈虧分配。就此，最高法院指出可類推適用合夥相關規定。又雖民法第694條規定：「合夥解散後，其清算由合夥人全體或由其所選任之清算人為之。前項清算人之選任，以合夥人全體之過半數決之。」然有疑義者是，若僅有兩人之合資團體意見分歧，如何依上開規定為全體之過半數表決？本判決就此有所說明，特選錄之，以供參考。
二、相關實務
最高法院105年度台上字第214號判決提及，當事人約定合資或共同出資買賣股票，與合夥性質不相牴觸之部分，得類推適用民法合夥之相關規定，詳如下列判決要旨：
「按當事人約定合資或共同出資買賣股票，以賺取買賣差價之利潤者，雖非約定經營共同事業，而與民法第六百六十七條所規定之合夥契約未盡相同，惟其互約出資買賣股票，並按出資比例分配損益之情形，仍與合夥契約性質類似，則就性質不相牴觸部分，非不得類推適用民法合夥之相關規定，以定合資人間之權義歸屬。依民法第六百八十六條規定，合夥未定有存續期間者，各合夥人得聲明退夥，但應於兩個月前通知他合夥人；同法第六百八十九條規定，退夥人與他合夥人間之結算，應以退夥時合夥財產之狀況為準，並得由合夥以金錢抵還退夥人之股分；合夥事務，於退夥時尚未了結者，於了結後計算，並分配其損益。又民法第六百九十二條第二、三款規定，合夥人全體同意解散，或合夥之目的事業已完成或不能完成者，合夥解散；同法第六百九十七條第四項則規定，為返還合夥人之出資，應於必要限度內，將合夥財產變為金錢。是上開合資契約如經出資人一方表示退出，或經全體出資人同意終止，或其目的已完成者，關於合資財產結算、損益分配及出資額返還，自應類推適用上開規定，以當時財產狀況為準予以結算，如尚有未售出之股票，應先予變賣了結後，計算損益及應返還之出資額，而以金錢返還之。」
三、本案見解說明
關於兩造因共同出資所締結之無名契約，被上訴人雖有訴請辦理清算並獲勝訴判決確定，然卻未強制執行。又上訴人於原審主張兩造業已合意以102年12月26日為清算日，惟因合資關係均係二人組成，雙方對於結算狀況多有爭執，無法依過半數決行之，其於命協同清算判決後，自行協同清算，製作清算報告並檢附相關單據送被上訴人，未獲回應。乃向法院請求就合資財產結算，並依結算結果返還出資額及剩餘財產。倘其主張屬實，法院應依其請求，命兩造就清算帳目及清算方法攻防舉證，量酌出售合資財產之必要性等，而為清算結果之判斷。
【選錄】
按「合夥解散後，其清算由合夥人全體或由其所選任之清算人為之。前項清算人之選任，以合夥人全體之過半數決之」、「合夥財產，應先清償合夥之債務。其債務未至清償期，或在訴訟中者，應將其清償所必需之數額，由合夥財產中劃出保留之。依前項清償債務，或劃出必需之數額後，其賸餘財產應返還各合夥人金錢或其他財產權之出資。為清償債務及返還合夥人之出資，應於必要限度內，將合夥財產變為金錢」、「合夥財產，於清償合夥債務及返還各合夥人出資後，尚有賸餘者，按各合夥人應受分配利益之成數分配之」。民法第694條、第697條第1、2、4項、第699條分別定有明文。準此，合夥解散後應行清算，以全體合夥人過半數決選任清算人，清算應依清償債務、返還出資及分配利益依序為之，有必要時，得將合夥財產變為金錢。是倘合夥人僅二人，無法依法定程序選任清算人，對於各自提出之帳目或合夥財產處理方式（如是否出售合夥財產等）亦多有爭執，各執己見，無法進行清算；則部分合夥人為完成清算，分配合夥財產，提出清算相關帳目，請求法院裁判結算，並依結算結果請求給付，尚非法所不許。查上訴人與被上訴人分別約定共同出資，購買10樓房地及7樓房地，嗣出售房地所得扣除相關費用後，按出資比例分配予雙方，所締結者乃共同出資之無名契約，相關共同出資及盈虧分配等事宜，得類推適用合夥相關規定。該二無名契約均已終止，被上訴人訴請上訴人協同辦理清算，獲勝訴判決確定，然迄未執該確定判決聲請對上訴人為強制執行，為原判決認定之事實。果爾，上訴人於原審主張兩造業已合意以102年12月26日為清算日，迄今長達2年餘，惟因系爭合資關係均係二人組成，雙方對於結算狀況多有爭執，無法依過半數決行之，其於命協同清算判決後，自行協同清算，製作清算報告並檢附相關單據送被上訴人，未獲回應。乃向法院請求就合資財產結算，並依結算結果返還出資額及剩餘財產，並提出其所製作清算報告書、單據、委任律師通知函等為證，似非無稽之空言。倘其主張屬實，法院應依其請求，命兩造就清算帳目及清算方法攻防舉證，量酌出售合資財產之必要性等，而為清算結果之判斷。乃原審見未及此，就上訴人上開主張恁置未論，徒以兩造尚未踐行清算程序，就上訴人變更及追加之訴部分逕為其不利之判決，未免速斷。
【月旦知識庫】
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