 看更多2021年月旦釋讀 | |
發佈日期：2021/07/30 |
|
判例法之進程─以讓與擔保為例
讓與擔保乃由習慣法所形成，法院裁判建構之擔保制度，因之，讓與擔保之發展，充分呈現判例法之歷史進程，判例法於讓與擔保之合理化、健全化，更發揮非常重要之機能。謝在全大法官依序分析習慣法與判例法之關聯，論及讓與擔保之社會作用、法律構造、讓與擔保判例法之形成以及讓與擔保之現代意義與公示方法。擔保物權基本上是為社會經濟活動而服務，社會經濟不斷發展，擔保物權亦必不斷隨之發展。謝大法官歸納過去同時亦展望未來，值得一讀。
習慣法與判例法
習慣法是民法之法源，民法第1條定有明文，但民法第757條於2009年修正前，因未規定習慣得形成物權，實務係採否定態度，修正明定之後，已無疑義，然修正施行迄今，已逾十年，學說雖已迭有呼籲或討論，實務亦有可成型之案例，但卻未見運用，深為可惜。按物權法為民法重要之一環，於規範吾人私社會經濟生活之際，原應與私社會經濟之進步，密切銜接，然社會進展和變化十分快速，實定法亦步亦趨，實所難能，於新法未即制定之前，必有落差存在，彌補之道，習慣法即應運而生。而習慣法形成之物權通常必先經由社會、團體交易運作之過濾，再經由法院判決肯定，予以篩檢，過濾、篩檢之原則，除無背於公序良俗之外（民法第2條參照），厥為習慣法形成之物權是否類型固定，明確合理，無違物權法定主義存在之旨趣，且有公示之可能，社會上確有其實益及需要（最高法院101年度台上字第1615號民事判決參照），然習慣法形成之新物權通常最終仍制定法律，予以成文化，俾使新物權之財貨歸屬秩序，更為穩定及明確，此為習慣法成長之一般過程。
讓與擔保之社會作用
擔保權人得全數掌控擔保物之價值：讓與擔保係以移轉標的所有權於擔保權人之方式為之，不但於債務人不能清償債務時，擔保權人可獲得擔保物之全部價值，且可阻擋後次序用益物權及擔保物權之成立，完全獨占擔保物之價值；不能成立用益物權，可避免擔保物權實行程序時，需辦理除去程序之繁瑣（民法第866條參照），不能成立後次序擔保物權，則因擔保物全無物權負擔，實行時可提高擔保物之市場價值，同時，促進實行程序之順暢，可謂擔保物之價值由強者擔保權人全拿。不動產讓與擔保最具有此種優勢。……
延伸閱讀相關圖書
|
|
| 看更多2021年月旦釋讀 | |
