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發佈日期：2025/06/24 |
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「商標使用」概念與適用之探討
【本文出處】
【目次】
壹、前言
貳、「商標使用」之增訂緣由 參、實務就「商標使用」之適用 肆、認定「商標使用」之核心要素 伍、結 論 【關鍵詞】
【本文試讀】
壹、前 言
商標須具有指示商品或服務來源，足使相關消費者得與他人商品或服務區別之識別性，我國商標法第18條定有明文。是以，商標須經由實際使用，始能讓消費者就商標與其指定商品或服務產生連結，進而產生商標識別來源、品質保證及廣告等功能 。關於商標使用之定義，我國商標法第5條規定：
（第一項）商標之使用，指為行銷之目的，而有下列情形之一，並足以使相關消費者認識其為商標：
一、將商標用於商品或其包裝容器。 二、持有、陳列、販賣、輸出或輸入前款之商品。 三、將商標用於與提供服務有關之物品。 四、將商標用於與商品或服務有關之商業文書或廣告。 「（第二項）前項各款情形，以數位影音、電子媒體、網路或其他媒介物方式為之者，亦同。」
對商標權人而言，就已註冊之商標，於商標法第35條所定權限範圍內，應有「商標使用」之事實，始能繼續維護其商標權利，否則該商標即有遭以商標法第63條第1項第2款「無正當事由迄未使用或繼續停止使用已滿三年」廢止之風險。此即所謂商標之維權使用 。 此外，「商標使用」概念亦見諸商標法第68條侵害商標權之規定，該條第1項所定侵害態樣，乃係未得商標權人同意或授權而有第35條所定使用商標之行為。詳言之，商標侵害之前提要件，乃被告有「商標使用」之侵權行為。因此，於商標權侵害爭議，應先就被告是否該當商標法第5條所定商標使用行為，予以論斷 。倘認定被告行為符合商標使用要件，則再論究是否該當侵權要件，包含被告所提商標法第36條第1項合理使用抗辯等。反之，倘法院認定被告行為不該當商標使用，既未該當商標法第68條之前提要件，自無可能構成該條所定商標侵害之情形。惟被告行為是否另構成商標法第70條所定擬制侵權，以及有無違反公平交易法規定者 ，則應另行依各該規定之要件予以判斷。 觀諸我國法院實務，不乏有判決理由於同一段落援引商標法第5條與第36條規定後，續為涵攝判斷被告之使用行為，法院結論雖以被告不該當商標使用而認定不構成商標侵害，惟其論理卻係基於商標法第36條第1項第1款規定之要件，認定被告行為屬於符合商業交易習慣之誠實信用方法之使用情形，而非就被告行為如何不該當商標法第5條所定要件予以判斷 。在法規適用邏輯層次上，似未區分商標法第5條應為構成侵權之第一層前提判斷要件，而同法第36條第1項所定合理使用事由，則為認定被告該當第5條所定商標使用行為後，第二層次所應審究的抗辯。 為此，本文擬由我國商標法有關商標使用規定之立法沿革為基礎，探究商標使用於商標法之意涵與增訂目的，進而分析近年我國智慧財產及商業法院商標侵害事件數則判決，觀察「商標使用」在我國實務適用之情形，最後歸納判斷「商標使用」所應審酌的核心要素。 貳、「商標使用」之增訂緣由
我國商標法於1930年4月26日制訂之初並未就商標使用有明文規定，迄1972年6月23日全文修正，將商標法內容予以分章畫節，始於第一章總則篇增訂第5條商標使用之定義 。其後商標法歷經多次修正，商標使用定義條文均維持，並隨時代演變而修正內容。以下由我國商標法關於商標使用規範之立法沿革，探討商標使用於商標法中之地位及其功能。
一、明定商標權人維權使用之態樣 1972年商標法新增第5條規定：「本法所稱商標之使用，係指將商標用於商品或其包裝或容器之上，行銷市面而言 。」行政院提案理由僅記載該條新增規定商標使用之涵義，以資明確 ，尚難窺知其增訂理由。不過，當時經濟部副司長於立法院一讀會時，曾表示之所以增訂商標使用之規定，「乃是為了平時審查之用，如果祇是在報紙上刊登過，或是在電視上放映過的商標，均不可謂之為『使用』，必須使用於行銷商品上的商標，才可謂『使用』 」。由此可知，商標法當時新增商標使用定義，乃係就商標權人維權使用態樣予以明訂，以俾判斷。 (一)增訂之初：商標使用必須附著於商品或其包裝、容器 該次修法過程中，有立委認為過去商標法本無商標使用之規定，適用上既未生疑義，似無新增商標使用定義之必要 。此外，原草案條文文字並無法涵蓋各種商標使用情形，若擬保留，則該條規定文字需要修正，否則無新增必要 。對此，有其他立委回應表示：「商標之使用，必加貼於一定處所之上，也就是商標必須加貼於商品或其包裝（容器）之上，其意義即係代表商品之價值與作用。……委員所指之冒名登報，則其商標並未置於商品或其包裝（容器）之上，自然不獲法律上之保障，也就不在本條規定之列。總之，商標在學術上的中心觀念，厥為『顯著性』，必須為『文字、圖形、記號或其聯合式，表示特別顯著之圖樣』。由此規定，商標必須加貼於適當之處所，始具法律上保障之效力，否則以其他方式如登報等來表示，均屬無效 。」、「服務商標，與表彰商品的商標不同……以商標刊登報章，作為宣傳之用，此非屬於商標本身，而為廣告學上之另一問題。一般商標之使用僅於附著在商品或其包裝（容器）上，始能生效，一離商品，即將失效。又商標登記註冊後，不使用亦為失效，也就是未經實際使用者，即不算數。因此以商標登報者，並不發生效力，即發生訴訟情事，亦不能以此為準 。」 由此可知，早期對於商標使用的認知，認為商標應附加於商品本身或其包裝、容器上，亦即認為商標必須與商品直接連結，如此始能讓消費者得以觀看並藉以做為區別商品或服務來源之依據。 (二)其後修正：擴大商標使用之態樣 隨著貿易發展以及大眾傳播媒體普及，行銷管道與方式日漸多樣，商標須附於商品本身或其包裝、容器始足認為商標使用之傳統思維，已不符時代所需與產業實務。...（本文未完） 延伸閱讀
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