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發佈日期：2018/04/12 |
從善如「登」──訴訟繫屬登記與民法第244條第4項
【法領域】
民事訴訟法第254條第5項、民法第244條第4項
【關鍵詞】
【背 景】
民事訴訟法於民國（下同）106年5月26日修正第254條關於訴訟繫屬事實登記規定，為防止有心人士利用修正前規定之方便性，藉此制度浮濫提出民事起訴，大肆註記他人不動產，造成有訴訟註記的土地無人願意買受，或以此為進行詐騙或訛詐的手段。故修正規定原告提出聲請時，應釋明其請求，若其釋明有不足之處，法院可要求其提出相當的擔保；法院若要作成裁定，也要有相當的原因事實。
【焦點檢視】
本次修正除規定聲請許可訴訟繫屬事實登記應釋明本案請求外，並明文規定當事人之訴訟標的，須為基於物權關係之請求，當事人倘以民法第244條第4項規定向受益人或轉得人請求塗銷或回復不動產所有權登記，實務均認該條項規定為債權性質，不得為訴訟繫屬事實登記。然而，本文基於下述理由，藉此拋磚引玉，認為實務或可適當放寬當事人依民法第244條第4項規定請求時，得許可其為訴訟繫屬事實登記：
一、民法第244條第4項本質應屬基於物權關係之請求
（一）本條項增訂內含簡化債權人行使民法第242及767條之權利
民法89年5月5日修法增訂第244條第4項時，行政院、司法院草案條文曾說明：「債權人行使撤銷權，使債務人之行為溯及消滅其效力後，可能發生回復原狀返還給付物等問題。債權人可否於聲請撤銷時並為此聲請，抑須另依第242條代位權之規定代位行使，多數學者及實務均採肯定說，認債權人行使撤銷權，除聲請法院撤銷詐害行為外，如有必要，並得聲請命受益人返還財產權及其他財產狀態之復舊。……」因此，在無民法第244條第4項規定前，債權人撤銷債務人與受益人間之詐害行為後，係依民法第242條規定代位債務人行使民法第767條物上請求權，向受益人或轉得人請求返還或回復物之權利，而為簡化債權人須另依民法第242條及第767條行使，始增訂民法第244條第4項規定。而現行實務多認為債權人依民法第242條代位行使債務人之物上請求權時，其訴訟標的為債務人之民法第767條權利，得為訴訟繫屬事實登記。同理，當事人依民法第244條第4項規定請求時，應認當事人之訴訟標的本質上係基於物權關係之請求。
（二）當事人得向不具債之關係之受益人及轉得人行使，應屬具對世效之權利
債權基於債之相對性原則，僅得向具債權關係之特定人行使權利。然而，債權人無須與受益人或轉得人間有債之關係存在，且債務人與轉得人間亦無債之關係存在，債權人仍得依民法第244條第4項規定向受益人或轉得人請求返還或回復，應屬具對世效力之權利，而有物權關係之性質。
二、當事人聲請訴訟繫屬事實登記符合民事訴訟法第254條第5項之立法目的
民事訴訟法第254條修正理由：「三、原條文第五項規定旨在藉由將訴訟繫屬事實予以登記之公示方法，使第三人知悉訟爭情事，俾阻其因信賴登記而善意取得，及避免確定判決效力所及之第三人受不測之損害。其所定得聲請發給已起訴證明之當事人，係指原告；其訴訟標的宜限於基於物權關係者，以免過度影響被告及第三人之權益。又辦理訴訟繫屬事實登記之標的，除為訴訟標的之權利外，或有需就其請求標的物為登記之情形。……」因於判決確定前，受益人仍得將不動產移轉予第三人，故使受讓該權利之第三人有知悉該訴訟繫屬之機會，將可避免其遭受不測之損害。且受益人將不動產所有權移轉予第三人即轉得人後，債權人仍得依同條項規定請求轉得人返還及回復，為確實保障債權人之權利，防止轉得人因信賴登記而善意取得，倘於轉得人知有訴訟繫屬之情形，而仍受讓該權利者，可減少因其主張善意取得而生之紛爭。因此，許可債權人為訴訟繫屬事實登記，並未過度影響相對人或第三人之權益，且能減少訟爭，無須另訴再對第三人請求回復，應符合民事訴訟法第254條第5項之立法目的。
三、民法第244條第4項非為妨礙債權人聲請訴訟繫屬事實登記而設
由前述民法第244條第4項增訂草案條文說明可知，本條項規定原係為便利債權人而增訂，無須再依民法第242條及第767條規定行使權利，並非係為妨礙債權人聲請訴訟繫屬事實登記而設。倘債權人據民法第244條第4項規定為訴訟標的而請求時，法院不許債權人為訴訟繫屬事實之登記，久之，債權人為了取得聲請訴訟繫屬事實登記之許可，均將捨民法第244條第4項規定不用，而又重蹈覆轍迂迴以民法第242及767條請求，反失增訂民法第244條第4項規定之目的，終將架空本條項規定之使用。
四、時事簡析
以往實務見解均認民法第244條第4項規定為債權請求權，而不許債權人為訴訟繫屬事實登記，雖未詳述理由，但可想見的是因本條項規定於民法債編之故。惟從本條項規定之立法過程及其權利行使之性質以觀，法院或可放寬當債權人依民法第244條第4項請求，其權利內涵本質具有物權請求權時，得許可債權人為訴訟繫屬事實登記。
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