 看更多2026年月旦釋讀 |
發佈日期：2026/05/29 |
重大違約作為契約解除之事由：比較法的發展
【摘要】
基於契約嚴守原則，當事人應嚴格履行契約。解除權之行使，乃嚴重破壞契約嚴守原則之行為，各國法制均以債務人之違約係屬重大，始賦予債權人解除權。本文檢討英國法、法國民法、德國民法及國際契約法文件，對於解約權限制的重大違約之概念，探討重大違約概念形成之政策考量，及具體案例中，裁判重大違約之斟酌因素。
本文並討論我國民法規定，對於限制解除權行使要件之不足，就學說及實務上之契約目的無法達成，分析其案例，以作為限制解除權行使的要件。 最後，本文就各國法制的重大違約，與臺灣法的契約目的無法達成，就其斟酌因素作成比較分析，作為未來法院裁判之參考。 【目次】
壹、序言
貳、解除權行使的效果與政策考量 參、英國法上重大違約之解除事由 肆、國際契約法文件 伍、德國新民法之解除權 陸、法國新民法之解除權 柒、我國法解除權之要件 捌、比較法的考察 玖、結語 【關鍵詞】
【本文試讀】
壹、序言
依據契約嚴守原則，基於當事人自由意思締結之契約，當事人應予遵守並履行，不得無故脫免於契約責任。然而，於債務人違約時，債權人除請求賠償損害外，可能希望自契約關係的束縛中解放出來。契約之解除，涉及債權人利益之保護，及違約債務人利益之衡平。職是，契約解除權之事由，必須有所限制，以避免債權人恣意解約，對違約債務人造成不公平之損害，乃成為各國法制的通念。
我國民法第254條規定遲延給付者，於債權人催告債務人履約後，債務人未履行者，得解除契約。民法第256條規定，給付不能者，債權人得逕為解除契約。解除權之行使，以可歸責於債務人之事由，致債務不履行為要件，別無其他限制。然而，目前各國立法趨勢（如德國法、法國法），仿效國際契約法文件（如CISG、PICC、PECL）， 放棄歸責事由作為解約之要件，改以重大違約作為解除權之事由。此項國際及各國立法趨勢，逐漸影響我國學說及未來修法方向。惟按，「重大違約」係屬概括性概念，有賴於司法裁量。藉由各國法制發展經驗，整理分析重大違約之概念，有助於釐清重大違約之實質內涵。 按重大違約之概念，源自於英國普通法，而後為國際契約法文件（如CISG）所繼受，嗣後影響德國民法及法國民法之修訂。諸此法制，對重大違約之概念多所規範。本文自英國法出發，繼而檢討國際契約法文件之解釋適用，再次說明德國及法國新民法的發展，最後檢討我國民法之規定與實務發展，裨益於瞭解我國法之現況，及作為未來修法之參考。 貳、解除權行使的效果與政策考量
一、解除權行使的效果
我國解除權行使的效果，過去通說採直接效果說，認為契約的效力，因解除而溯及地歸於消滅，與自始未訂立契約者同，尚未履行之給付義務溯及消滅，已履行之給付，構成不當得利，雙方應負回復原狀之義務。最高法院23年上字第3968號判例：「契約經解除者，溯及訂約時失其效力，與自始未定契約同。」又同院102年台上字第1378號判決：「契約一經解除，契約效力即溯及歸於消滅，與自始未訂契約同，如當事人間已為給付，自應相互請求返還，以維雙方間之公平。」可資參照。
直接效果說乃源自於德國法之舊說見解。新近德國通說採取所謂「清算說」，認為解除契約並無溯及效力，契約本身並未因解除而被移除或消失，原契約的基礎依然存在。解除契約，僅使雙方之給付義務向將來消滅，尚未履行之給付義務，無須再為履行；已經履行之給付，則應依回復原狀之規定互相返還。從而當事人原始的契約關係，並未消失，僅在型態上轉變為回復原狀或契約清算關係，二者的債之同一性不變。在執行回復原狀關係之後，當事人各自返還其受領之給付與利益，僅就此意義而言，具有某種溯及效力。 我國契約終止權行使的效果，僅使契約嗣後地失其效力，終止以前的契約關係則仍有效存在。終止權既僅使契約嗣後地失其效力，已經發生效力者，不生回復原狀之問題，此與解除權不同。以往學說認為，解除權與終止權之最大不同，在於前者有溯及效力，使契約自始消滅；後者無溯及效力，僅使契約向將來失其效力。但於解除權效力採清算說之後，解除契約亦無溯及效力，而僅發生第一次給付義務向將來消滅之效果。就此點而言，契約終止權與解除權並無不同。實際上二者不同者，僅為當事人是否具有回復原狀之義務。 在法國舊民法，解除具有溯及效力，契約解除後，幾乎視為自始無效，當事人間負回復原狀之義務(résolution)。對於繼續性契約，則因無法回復原狀，解除契約僅對將來失效(résiliation)。此項區分，以契約之類型作為基礎，新民法予以廢除。新民法放棄解除具溯及效力之見解，於第1229條規定，解除契約，於債務人受領債權人通知解除時發生效力，契約關係消滅。至於雙方解除契約之法律關係，如於契約解除前所為之給付，對雙方當事人有用者，解除契約僅就未來消滅契約關係，無須回復原狀。反之，如須為全部給付，對當事人始為有用時，則契約溯及消滅，雙方之給付與對待給付互負回復原狀之義務。此外，與德國新民法相同者為，法國民法之解除契約，不以債權人受有損害為必要，且不以債務人可歸責為要件。 在英國法，契約解消權之效果為：雙方當事人免除契約解消後之義務，但契約解消前之義務則未免除。倘一方自他方獲得利益，他方得依不當得利法則主張回復原狀之權利。解消權僅向將來失其效力，而無溯及效力，但發生回復原狀之效果。申言之，債權人就契約解消前尚未屆期之給付義務，無須履行，但就其已經屆期之給付義務，不予免除。惟契約解消時，債權人就契約解消前所為之給付（如就瑕疵標的物所支出之價金），得請求返還。其於契約解消前，應給付而尚未給付之價金，為避免給付後又請求回復原狀，因而無須給付。相同地，就債務人而言，在契約解消後，債務人於契約解消後之第一次給付義務免除，但契約解消前之第一次給付義務不免除（但得請求返還之給付，無須再為給付），且發生損害賠償之第二次給付義務。鑑於債權人對已履行之給付得請求返還，在此意義上，解消權具有溯及效力。 綜合言之，無論德國法、法國法或英國法，契約解除原則上不生溯及效力，而僅對將來發生契約消滅之效果。如當事人已為給付者，則發生回復原狀之義務。基於雙方之回復原狀，致解除契約具有某種溯及效力。我國之解除權，舊說採直接效果說，契約解除具有溯及效力，使契約自始失效，與各國法制的解消權顯不相同。如採清算說，使契約關係向將來失效，則與各國法制相同。清算說對於民法第259條之回復原狀性質，及民法第260條規定之損害賠償請求權繼續存在，在理論上說明較為一致，因此清算說較為可採。無論如何，各國法制均認為，契約解除後，雙方當事人之給付義務消滅，不再受契約原本約定之給付義務之拘束。尤其就解約權人而言，立即免除將來給付義務，而得經由解除契約，自契約拘束中脫離，不再受契約約定之拘束。此項結果，影響雙方當事人之利益至巨，說明如下。 法律規定解除權之主要目的，在於賦予解除權人，得以拒絕受領他方之給付，並免除自己之對待給付義務。同時，違約之債務人亦免除契約解除後之原給付義務，但對債權人所生之損害，則須承擔損害賠償之次給付義務。此項作用，於各國法制，並無不同。解除權人因債務人不履行給付義務，而不願再受契約拘束，以行使解除權方式，自對待給付義務中獲得解放。
債權人是否享有解除權，涉及債權人與債務人間的利益衡量及風險分配。首先，解除契約可能改變原契約的風險分配規劃。蓋契約解除之效果，將使契約標的物依回復原狀法則而回復為債務人所有，此時如該標的物因市場因素而價格貶損或陡升時，依契約約定應由一方當事人承擔之風險，將移轉由他方當事人承擔，對他方當事人不利。申言之，於標的物之市場價格貶損時，買受人解除契約，對出賣人不利；反之，於市場價格飆漲時，出賣人解除契約，對買受人不利。據此，債權人於債務人違約後，若得以尋求更佳的替代方式，或以較低價格訂立相同 契約時，債權人以解除契約之方式，將使 原本契約中應由其負擔之風險，轉由債務人負擔。 其次，儘早解除契約可能有利於雙方當事人。按於債權人得以尋求其他替代方式，另行與他人訂立同類契約，以完成其交易目的時，解除契約足以減低雙方損失，對於雙方當事人均屬有利。例如，於機械零件買賣契約，出賣人遲延給付零件時，買受人儘早解除契約，得與他人訂立同類型機械零件買賣契約，以順利取得零件，完成機械製造，避免機械製造遲延，衍生額外損害，有利於雙方當事人。 再者，解除契約多數有利於債權人。解除契約之最大效用在於，債權人於解除契約後，無須接受不符契約約定之給付標的物。且債權人因違約所受之損害，可能由於過於遙遠，在因果關係上難以成立，而導致無法請求賠償。因此以解除契約之方式，避免損害發生，對債權人更為有利。此外，債權人藉由解除契約，得以更快速地尋求替代交易及有效的救濟方法，避免訴訟之煩及加害人無資力之風險。尤其於尚未交付價金時，買受人更傾向於解除契約，拒絕受領出賣人之給付，而非於履行付款後，再行請求賠償損害。 於債權人訂立不良契約(bad bargain)時，其履行給付，將導致大於損害賠償之損失。例如，買受人以10,000元購買市值8,000元之商品，於出賣人違約時，如買受人未解約，其必須支付10,000元，而請求8,000元之違約賠償，對買受人不利。因此買受人得以解除契約之方式，免除給付10,000元之債務，而有利於買受人。 又於解除契約後，債務人已履行的部分給付，將成為債權人的不當利益。例如，在建物興建合約，於部分履行後契約解除者，債權人將獲得部分興建利益。 最後，解除契約經常不利於債務人。債權人解除契約時，債務人將喪失履行行為所支出之成本，或支出回復原狀之成本，而不利於債務人。例如，債務人支付他人買賣佣金，或已運送貨物至目的地時，於契約解除後將蒙受損失。在商品市場價格貶損時，解除契約將導致債務人，必須以較低價格在市場上出售貨物，而對債務人不利。此外，於契約解除後，債務人可能喪失其原本其他有利締約之機會。 ...（本文未完） |
| 看更多2026年月旦釋讀 |
