【函令分類】

公司法

【函令字號】

經濟部商業發展署114年3月12日 商策字第11401401940號函

【函令內容】

◎ 有關忠實義務之內涵

一、按公司法第23條第1項規定：「公司負責人應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務，如有違反致公司受有損害者，負損害賠償責任。」前開所稱「忠實義務」之內涵在於利益衝突，即指董事於執行業務時，應本於善意，優先著重公司利益，依公司規定程序做出適當之經營判斷，避免自身利益與公司利益相衝突；而「善良管理人之注意義務」則著重於決定是否合理，並以依交易上一般觀念，有相當知識經驗及誠信之人所具有之注意為判準（最高法院112年度台上字第1306號民事判決意旨參照）。

二、查忠實義務內涵雖屬抽象法律概念，惟具體落實於公司法相關條文，例如第209條（董事為自己或他人為屬於公司營業範圍內之行為，應對股東會說明其行為之重要內容，並取得其許可）、第196條（董事之報酬，未經章程訂明者，應由股東會議定，不得事後追認）、第206條（董事對於會議之事項，有自身利害關係時，應於當次董事會說明其自身利害關係之重要內容；董事之配偶、二親等內血親，或與董事具有控制從屬關係之公司，就前項會議之事項有利害關係者，視為董事就該事項有自身利害關係；董事對於會議之事項，有自身利害關係致有害於公司利益之虞時，不得加入表決，並不得代理他董事行使其表決權）、第223條（董事為自己或他人與公司為買賣、借貸或其他法律行為時，由監察人為公司之代表）等。倘董事執行業務時違反前開規定者，自與忠實義務有違。

三、至於司法實務認定上，按商業事件審理細則第37條規定：「法院審理商業事件，得審酌下列各款情事，以判斷公司負責人是否忠實執行業務並盡善良管理人注意義務：一、其行為是否本於善意且符合誠信。二、有無充分資訊為基礎供其為判斷。三、有無利益衝突、欠缺獨立性判斷或具迴避事由。四、有無濫用裁量權。五、有無對公司營運進行必要之監督。」準此，法院於審酌董事是否忠實執行業務及盡善良管理人注意義務，自得按前開標準依具體個案情形判斷之。另個案董事是否已盡忠實義務及善良管理人之注意義務，允屬司法機關認事用法之範疇，如有爭議，應循司法途徑解決。

【函令析要】

一、忠實義務之概念

公司法第23條第1項規定，公司負責人應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務，如有違反致公司受有損害者，負損害賠償責任。如違反本項規定，依據公司法第23條第3項，股東會得行使歸入權，亦即公司負責人對於違反第1項之規定，為自己或他人為該行為時，股東會得以決議，將公司負責人為自己或他人為該行為之所得視為公司之所得。但自所得產生後逾1年者，不在此限。

之所以對公司負責人有忠實義務之要求，係因公司負責人受公司全體股東付託而為公司代理人，本應為滿足公司最大利益而為決策，但其甚可能基於自利心態，而做出以滿足己利為優先，未使公司利益最大化之決策，致公司未能獲取最佳利益而受損，故為消弭公司負責人與公司因利益目標分歧，致公司未能實現最佳利益所產生之成本（代理成本），有必要課予公司負責人必須忠實專為公司最佳利益執行業務之義務。

除本則判決所援引的最高法院112年度台上字第1306號民事判決外，我國法院在過往的審理實務上，亦經常以「利益衝突」作為出發點，強調忠實義務之核心本質係指公司負責人執行業務時，應以謀求公司及全體股東最佳利益為其行為準據，當其個人私利與公司利益相衝突或相糾葛時，應永遠站在為公司追求最大利益的角度，將公司利益置於其個人私利之前，專為公司最佳利益為決策及業務行為，不能思及個人私利，如此方屬忠實履行其受公司付託之忠實義務，且應避免自身利益與公司利益相衝突......（閱讀全文請參考月旦會計實務研究或月旦知識庫）

全文刊登於月旦會計實務研究，第90期：美國關稅風暴來臨　 訂閱優惠