黃郁升
- 財政部中區國稅局股長
壹、前 言
營業人無交易事實開立不實統一發票理由百百種，除了賣發票給其他營業人作為進項發票扣抵之外，有的是為了虛增營業收入以利向銀行借款，有的是為了詐領統一發票中獎獎金而大量開立，也有的為了向政府申請補助而開立不實發票，甚至有聽聞虛開發票供公家單位核銷經費用，不管理由為何，虛開發票除了會涉及刑事責任外，國稅局還會依財政部78年6月24日台財稅第781146897號函（以下簡稱財 政部78年函釋）規定，按所虛開之統一發票金額8%標準認定營業人之收益（即所得額），課以營利事業所得稅，也因態樣眾多，對於是否推計收入，核定上爭議也不少，納稅人經常訴諸法院。又行政訴訟曠日費時，即便法院撤銷原處分，國稅局核定之新處分未必能符合納稅人期待，納稅人可否依納稅者權利保護法（以下簡稱納保法）第21條規定，請求法院確定其最終應納稅額？最高行政法院108年判字第340號行政判決提供一個方向供國稅局及納稅人參考，本文說明如下。
貳、實務做法
於介紹案例之前，先說明現行實務做法，一般而言，當國稅局查獲營利事業虛開統一發票，因出售發票之真實收益資料掌握不易，難以核實認定所得，通常會依財政部78年函釋，並參考財政部97年3月28日台財稅字第09600549660號函說明二之內容核定營利事業所得稅，舉例來說，假設某公司原申報營業收入1,000萬元、營業淨利及所得額均為50萬元，應納稅額10萬元，若經查獲所有發票均為虛開，表示該公司無營業行為，國稅局將會核定營業收入為0元，營業淨利也為0元，而核定非營業收入及所得額均為80萬元（1000萬×8%），應納稅額16萬元，必須補稅6萬元，換言之，當原申報淨利率不足8%的情形下，將會補稅，不過若申報淨利率已經超過8%，不但不用補稅，可能還會退稅！
參、案例
A公司係經營電腦製造業者，經檢調查獲2006年有虛偽交易開立不實統一發票之情事，並經新北地方法院（改制前板橋地方法院）100年度金重訴字第5號及臺灣高等法院101年度金上重訴字第37號刑事判決確定有國內外虛偽交易之事實，於是國稅局按該公司開立不實統一發票金額1,465,604,968元（含外銷金額665,975,024元及內銷799,629,944元），依財政部78年函釋，核定A公司非法販賣統一發票所生獲利收入為117,248,397元（1,465,604,968×8%），A公司不服，認為依據相關刑事判決已確定之事實，公司當年度之國外營收為不實交易，外銷發票更無法供國內企業做為進項憑證使用，亦無法因虛開統一發票予國外公司而獲益，而國內公司為負責人甲君所設立之人頭公司，其設立之目的係作為甲君主導之虛偽循環交易對象之一，國內公司自不可能有給付A公司虛開發票利益之情形，故A公司並無「出售或虛開統一發票給予他人作為進貨憑證獲取利益」之情事，故不論虛偽外銷或內銷，均無財政部78年函釋之適用，不應被國稅局設算收入，因此告上法院，請求撤銷原處分及訴願決定，並請求法院確定A公司之最終應納稅額。
本案主要爭點有二，其一是在於「A公司當期業外所得中『其他收入』項下，有未列報之『非法販賣統一發票所生』之業外收入存在」之稅基認定是否合法，即國稅局得否推計A公司出售虛銷統一發票之收入；其二則是A公司得否要求法院依納保法第21條，於判決主文核實確定其最終應納稅額，即「總額主義」之適用......（閱讀全文請參考月旦財稅實務釋評或月旦知識庫）
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