【函令分類】公司法

【函令字號】經濟部106年11月28日經商字第10602425480號函

【函令內容】

一、按公司法第9條第1項及第3項規定：「Ⅰ.公司應收之股款，股東並未實際繳納，而以申請文件表明收足，或股東雖已繳納而於登記後將股款發還股東，或任由股東收回者，公司負責人各處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣50萬元以上250萬元以下罰金」、「Ⅲ.第1項裁判確定後，由檢察機關通知中央主管機關撤銷或廢止其登記。但裁判確定前，已為補正或經主管機關限期補正已補正者，不在此限」有關公司法第9條第3項但書之補正程序，僅規定應於裁判確定前「補足」股款，至究係以1次或多次辦理，則非所問。

二、次按公司法第139條規定，股東應按所認股數繳納股款，如有同法第9條第1項之情形，亦有補足之義務。股東應補足之金額，倘由第三人代為補足，參照民法第311條規定，亦無不可。至於原認股東於補足前將股份轉讓，由何人來補足，允屬原認股東與受讓人間之私權事宜。

三、倘補正資金之提供者並非原認股東，本部91年5月21日經商字第09102098900號函應備書件「資金補正及動用明細表」所列「股東姓名」一欄，仍應填具原認股東，亦即公司法第9條第1項所定未實際繳納股款，雖已繳納而於登記後將股款發還股東，或任由股東收回情形之股東。

【函令析要】

一、禁止「資本不實」之立法目的

公司法第9條第1項規定之立法目的，係為防止虛設公司及防範經濟犯罪。不正確之資本額記載，將可能導致第三人對於公司之信用能力誤判，使得第三人無法有效回收債權，影響交易秩序；惟如在判決確定前，相關股東已將未繳之股款補足或將曾經收回之股款繳回補足時，則因不再存有資本額不實之情事，故不用撤銷或廢止其公司登記。

本條所規範之「公司應收之股款」，並不以公司設立登記時之股款為限，公司設立後再增資之股款亦屬之。在實務上，常見的資本不實或虛偽增資方式，多為股東以借款方式借得辦理設立或增資登記驗資所需之資本額，據以充作股款繳納之證明，再製作公司資本額變動表、股東繳款明細，復由不知情之會計師進行資本額查核簽證後，出具資本額查核報告書，再將上開文件、公司帳戶存摺影本，連同公司登記相關文件，向主管機關申請辦理公司設立或增資登記。對此，法院審理實務強調，倘若於提出申請文件時，公司股款未實際募足，而以暫時借資之方式虛偽表示股東已繳足股款，提出於主管機關，即與公司資本充實原則及公司資本確定原則相悖，無論其借用資金充作股款之時間久暫，自有公司法第9條第1項前段處罰規定之適用，據此，股東在公司設立及增資時，應確實繳納股款，並留意應避免構成公司法第9條第1項所列之行為態樣。

二、補繳股款不限由股東本人為之

經濟部於本則經商字第10602425480號函釋強調，在公司應收之股款有未實際繳納、於登記後將股款發還股東，或任由股東收回等情況下，股東仍有補足股款之義務，而此一股東應補足之金額，參照民法第311條規定，得由第三人代為補足。至於原認股東於補足前將股份轉讓，由何人來補足，則屬原認股東與受讓人間之私權事宜。

民法第311條第1項規定：「債之清償，得由第三人為之。但當事人另有訂定或依債之性質不得由第三人清償者，不在此限。」是以依據本條「第三人清償」之規定，債務人以外之第三人得代債務人向債權人為清償。而第三人清償之為有效，須以為債務人之意思為之，且因清償而消滅者，係債務人之債務。依據上述民法第311條第1項規定以及經濟部之見解，股東繳納股款之義務得由第三人為之，且於第三人代繳股款後，股東對公司所負之繳納股款債務即因第三人之清償而消滅......（閱讀全文請參考月旦會計實務研究或月旦知識庫）

全文刊登於月旦會計實務研究，第58期：經營權的爭奪型態與防範對策　 訂閱優惠